La eximente de legítima defensa en el Código Penal cubano. Elementos teóricos e interpretación judicial
| Autor | María Caridad Bertot Yero - Dayan Gabriel López Rojas |
| Cargo del Autor | Jueza de la Sala de lo Penal del Tribunal supremo Popular, miembro de la directiva Nacional de la Sociedad cubana de Ciencias Penales - Profesor Auxiliar de Derecho Penal de la Universidad de Matanzas, Cuba |
| Páginas | 159-177 |
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La eximente de legítima defensa en el
Código Penal cubano. Elementos teóricos
e interpretación judicial*
MCMCBY
MCDGLR
Sumario
LajusticaciónenelDerechopenal
LascausasdejusticaciónenelCódigoPenalcubano
Lalegítimadefensa
Deniciónyfundamento
LalegítimadefensapropiaRequisitos
Laagresióncomorequisitosine qua nondelaeximente
Características
Lanecesidaddedefenderseporpartedelagredido
Laproporcionalidadentrelaagresiónyladefensa
AlgunospronunciamientosrecientesdelaSaladeloPenaldel
TribunalSupremoPopularsobrelaeximentedelegítimadefensa
Amododeconclusiones
Elpresentetrabajoesresultadodelasaccionesdesarrolladasenelmarco
del Grupo de Investigación El Derecho frente a los nuevos cambios
socialesdelDepartamentodeDerechodelaUniversidaddeMatanzas
Cuba
Jueza de la Sala de lo Penal del Tribunal supremo Popular miembro de la
directivaNacionaldelaSociedadcubanadeCienciasPenales
mariacb@tsp.gob.cu
ProfesorAuxiliardeDerechoPenaldelaUniversidaddeMatanzasCuba
dayan.lopez@umcc.cu, dglopezrojas@gmail.com
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LCPE
1. La justificación en el Derecho penal
Eldelitocomportaunarelacióndecontradicciónvaloradaentérmi-
nosjurídicosentrelaconductaylasociedadconarregloaloexpresado
enlaleyantijuricidadformalperotambiénconformealasexigencias
detodoelordenamientojurídicoprincipiosynormasdelaideologíay
laculturareconocidasporelEstadoantijuricidadmaterial
Cuandoestacontradicciónnoexisteporqueapesardedarselaan-
tijuricidadformallaconductacoincideformalmenteconladenición
contenidaenlaguradelictivanoseconstatalaviolacióndelDerecho
poradecuarselaconductaaunanormapermisivaentoncesfaltaelele-
mentodelaantijuricidadcomoelementodelconceptodedelitoyno
existeinfracciónpunible1
Despuésdevericarlatipicidaddelaconductaqueseenjuiciasu
adecuaciónaalgúntipopenalprevistoenlaParteespecialdelCódigo
Penaldeterminarsitalcomportamientoresultaantijurídicoonocons-
tituyeunsegundomomentovalorativo
Establecerlaantijuricidaddeunaconductasignicacomprobarsu
incompatibilidad con el ordenamiento jurídico lo cual se determina
constatandoporunapartelaafeccióndelbienjurídicoimputableala
situaciónderiesgoqueelautorhacreadoconsuactuartípicamentere-
levanteyporotraevaluandosienrealidadlaconductatípicanoha
sidorealizadabajociertasydeterminadascircunstanciasqueanulan-
dosuilegalidadpodríanconstituirlospresupuestosdeunacausade
justicación
ParticularmenteclararesultalaexplicaciónofrecidaporHansWenpuntoa
larelaciónentreloselementosantijuricidadytipicidadAlrespectoexplicabael
maestroalemánqueQuien actúa de manera adecuada al tipo, actúa, en principio,
antijurídicamente. Comoeltipocaptaloinjustopenalsurgedelcumplimientodel
tipoobjetivoysubjetivoenprincipiolaantijuricidaddelhechodemodoque
huelgaotrafundamentaciónpositivadelaantijuricidadEstarelacióndelaadecu-
acióntípicaconlaantijuricidadsehacaracterizadollamandoalaadecuacióntípi-
caelindiciodelaantijuricidadCuandoexistaesarelaciónsólosurgeproblema
enloscasosenquelaantijuricidadestáunavezpor excepción, excluidaa pesar
dedarselaadecuacióntípicapejporqueelautoractuóendefensalegítimao
conelconsentimientodellesionadoEntalessituacionesdeexcepciónunactuar
adecuadoaltipoesadecuadoalderechoPoresoaquílaantijuricidadpuede
seraveriguadamedianteunprocedimientonegativo, asaberestableciendoque
noexistenfundamentosdejusticacióncomodefensalegítimaautoayudacon-
sentimientoetcCfrWHansDerecho Penal, Parte GeneralTraddeCarlos
FBRoqueDepalmaEditorBuenosAiresp
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Reriéndosealaesenciadelajusticaciónyenespecialalaproble-
máticadelasnormaspermisivasenelDerechopenalexplicaZ
queaquellospreceptoslospermisivossonfrutodelainevitablenecesi-
daddereconocerquelainjerenciadelpoderpunitivoesirracionalcuan-
doelagenterealizalaacciónantinormativacomopartedesuejerciciode
libertadLaabstracciónesquemáticadeltipopenalpermitequeeltipo
fácticoosupuestodehechofácticoasumatodaslasformasposiblescu-
yasparticularidadesnointeresanalaprohibiciónperonopuedemenos
queadmitirqueenciertoscasosesasparticularidadeshacenquepreci-
samentelaaccióntípicaseapartedelejerciciodelalibertaddelagente
Elrelevamientoparticularizadodeestascircunstanciasseexpresaenlos
preceptospermisivos2
EnestepropiosentidoconcluyeBquelateoríadelaanti-
juricidadtieneporobjetoestablecerbajoquécondicionesyenquécasos
larealizacióndeuntipopenalenformadolosaonoactivauomisiva
noescontrariaalderechoEsporlotantounateoríadelasautorizacio-
nesparalarealizacióndeuncomportamientotípicoDecirqueuncom-
portamientoestájusticadoequivaleaarmarqueelautordelaacción
típicadispusodeunpermiso delordenjurídicoparaobrarcomoobró3
Lascausasdejusticaciónconstituyenentoncesnormaspermisivas
queexcluyenlaantijuricidaddeunaconductasubsumibleformalmente
enuntipopenalylossupuestosfácticosqueresultanamparadospores-
tasnogeneranresponsabilidadalgunanipenalnicivilnideninguna
índoleenvirtuddesuacomodamientoalordenlegalvigenteSetrata
decircunstanciasobjetivasrelacionadasconlanaturalezadelhechoen
síycomoconsecuenciadeelloenloscasosdeparticipaciónenunhecho
delictivoenelqueconcurraunacausadejusticaciónestafavorecea
todosporigual4
ResultaimportantedestacartalycomoadvierteZquelos
preceptospermisivosneutralizadoresdeljuiciodeantijuricidadcausas
VidZEugenioRaúlDerecho Penal, Parte GeneralEdiciónEditorial
EdiarArgentinap
BZEnriqueManual de Derecho Penal, Parte GeneralEditorialTe-
misSASantaFedeBogotáColombiap
DeestaopiniónBparaquienlacaracterísticafundamentalde
unacausadejusticaciónesladeexcluirtotalmentelaposibilidaddetoda
consecuenciajurídicanosólopenalsinotambiénciviladministrativa
etcnosólorespectodelautorsinotambiéndequieneslohanayudadoo
inducidoVidBZEnriqueManual de Derecho Penal…
op. cit., p
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dejusticaciónodelicitud) noprocedensólodelcampopenalsinode
cualquierpartedelordenamientojurídico5
1.1. Las causas de justificación en el Código Penal cubano
ElCódigoPenalcubanocompendiaenelCapítuloIIIdelTítuloV
correspondientealaParteGeneralLibroPrimeroelcatálogodeexi-
mentesdelaresponsabilidadpenalquerigenenelordenamientopatrio
Sinembargoellegisladornoestablecedistincionesentreestascir-
cunstanciasexentivasatendiendoasunaturalezajurídicaydejaalin-
térpretelatareadedistinguirconapoyoenladoctrinacientícacuá-
lessoncausasdejusticacióncausasdeinimputabilidadycausasde
exculpación
Lascausasdejusticacióncomoantesseexplicósonaquellasque
excluyenlaantijuricidaddelhechoylocubrenporelmantodelalicitud
DentrodeellasseinscribenlalegítimadefensaArtículoelestado
denecesidadjusticanteArtículoyelejerciciolegítimodederecho
profesióncargouocioArtículo
Lossupuestosfácticosqueresultanamparadosporestasjustican-
tesnogeneranresponsabilidaddeningunaíndoleydadalanaturaleza
objetivadeestassonapreciableentodoslossujetosqueparticipenenel
hechoporimperiodelprincipio de accesoriedad limitada de la participación
encuyavirtudelpartíciperespondedelhechocometidoporelautor
sólocuandoesteconguraunaaccióntípicayantijurídica
2. La legítima defensa
Detodaslasanteriorescausasdejusticaciónsóloseráobjetodeaná-
lisis la legítima defensa circunstancia de tradicional presencia en los
cuerpospunitivosquehanregidoenCubayquealdecirdeJ
Aeslamástípicadelascausasdejusticación
SuorigenseremontaaRomadondeseleconcibiócomoderecho
individualoriginarioyyaenelDerechogermánicoseconsideródesde
unaperspectivacolectivacomounderechoaladefensadelordenlegal6
CfrZEugenioRaúlDerecho Penal…op. cit., p
CfrJHansHeinrichTratado de Derecho Penal. Parte GeneralTomoIIEdi-
torialBoschBarcelonap
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2.1. Definición y fundamento.
Unaconceptualizaciónsencillacomprensibleyaltiempocompleta
delaeximenteobjetodeestudiolaofreceelprofesorQquienla
denedesdelaópticadenuestroderechopositivocomolareacciónne-
cesarialegalmenteautorizadapararechazardemaneraproporciona-
daunaagresiónilegítimainminenteoactualynoprovocadadirigida
contralapersonaoderechosdelquesedeendeodeunterceroocontra
lapazpúblicaolosbienesointeresesestatalesosociales
Sobreelfundamentodelaanalizadaeximentesehapronunciadoel
destacadoprofesorespañolSantiagoMPsosteniendoquesujus-
ticaciónseapoyaenlaexistenciadeunconictodeinteresesquese
resuelveenvirtuddelprincipiodelinteréspreponderante
Anteunaeventualsituacióndeconictoagresorydefensornose
hallanenunaposiciónigualmenteválidafrentealordenjurídicopues
mientrasqueelagresorniegaelDerechoeldefensorloarmaSiendo
asíelDerechoseinclinaafavordeldefensoryenprincipiolepermi-
telesionaralagresorenlamedidaenqueresultenecesarioparaimpe-
dirqueelinjustoprevalezcasobreelDerechodemodotalqueaquella
situacióngeneraparaelagresoreldeberdetolerarlaconductatípica
justicadaHeaquíelfundamentodelaforismodecuñohegelianoque
explicalaesenciadelalegítimadefensaelDerechonotieneporqué
cederalinjusto
3. La legítima defensa propia. Requisitos
3.1. La agresión como requisito sine qua non de la eximente.
Características
Existeacuerdoporpartedeladoctrinatradicionalenelsentidode
entenderquelaagresiónsuponeunactodefuerzadeacometimiento
físicocontraelagredidounaactuaciónoademánsignicativodeun
dañosopropósitoreveladordeunriesgorealinminenteinesperadoe
injustoparalavidaolaintegridadpersonaldelquelosufrenoprovo-
cadoporeste
Noobstantetomandoencuentaquetambiénpuedendefenderseno
sólolapersonasinotambiénlosderechosnecesariamentelacienciadel
QPRenénManual de Derecho Penal GeneralTomoIIIEditorial
FélixVarelaLaHabanap
VidMPSantiagoDerecho Penal, Parte GeneralEdiciónEditorialRepper-
torBarcelonap
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Derechopenalmásactualdeendelaideadequelaentidaddelaagre-
sióndeberáevaluarseenelcasoconcretoytomandoenconsideración
cuáleselobjetodeataquepuesunderechopuedelesionarsesinnecesi-
daddequeexistanecesariamenteacometimientofísicoyentalescasos
habráqueconsiderarqueestásiendoobjetodeunaagresión
Respectoaloscriteriosquecongurabanlanociónbásicadeagre-
siónrigiódurantemuchotiempounaposturarestrictivaqueentendía
quenopodíaconfundirselaagresiónilegítimaconlaofensadelderecho
mismoporelinsultolainjuriaelagraviopuesellojamásautorizaba
elempleodeunactodefuerzapararepelerlosoimpedirlostodavez
quelaagresiónilegítimadebíaestarconstituidaporactosmaterialesde
acometimiento
Sinembargoestaposturahasufridociertaevolucióndesdelaóptica
desuentendimientoenrelaciónconlosbienesjurídicosdefendibles
puesmientrasseadmitiótradicionalmentelareaccióndefensivajusti-
cadarespectoalavidalaintegridadcorporallalibertadsexualentre
otrosinteresesdenaturalezamaterialhoydíasedeendeporunsector
mayoritariodelacomunidadcientícalaposibilidaddequeresulten
igualmentedefendidosbienesinmaterialescomolahonestidadyelho-
norqueantesresultabanexcluidosdeestaposibilidad9
DelaformulaciónnormativadelaeximenteenelCódigoPenalen
usoArtículosededucelaasuncióndeestecriterioporpartedel
legisladorcubanoentantoreconocelaposibilidaddedefenderlapro-
piapersonaolosderechossinquequepainterpretarelloconmati-
cesrestrictivospuescuandoellegisladorhaqueridolimitarelámbito
deproteccióndealgunosbienesoderechoslohahechosiempreenfor-
maexpresa10ydondenohahechodistincionesellegisladornotieneel
CfrMPSantiagoDerecho Penal, Parte General… op. cit., pAsimismo
LPquienhadesarrolladounminuciosoestudiosobreelestadodela
cuestióndentrodelacienciadelDerechopenalespañolreconocequeenladoctri-
nadominanteexisteunacuerdounánimeenestimarqueelhonoresunbiensus-
ceptibledeserdefendidofrenteaunaagresiónilegítimapuesenprincipiosead-
miteladefendibilidaddetodoslosderechosbienesjurídicosetcyexplicaquela
doctrinaylajurisprudenciahanidoelaborandounamplísimocatálogodebienes
concretosalosqueseaplicadichoprincipioseñalandoquecabelegítimadefensa
contralasagresionesantijurídicasalavidaintegridadcorporalsaludintegridad
osaludpsíquicaalahonestidadhonrasexualpudordecorocastidadmorali-
dadosentimientodemoralidadlibertadsexualalhonorhonrayreputación
CfrLPDiegoManuelAspectos esenciales de la legítima defensaCasaEdi-
torialBoschMadridppy
10DeestaopiniónGOquienescitadoporBG
TIgnacioHonor y libertad de expresiónEditorialTecnosMadridp
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intérpreteporquéhacerlasEstaposiciónparececorroborarseademás
con la propia formulación legislativa contenida en el apartado del
ArtículodelCódigoPenalcubanoquereconocelalegítimadefen-
sadelqueimpideorepeledeformaadecuadaunpeligroodañoala
pazpública11nociónqueseincardinadentrodelosbienesjurídicos
inmateriales
Sobreelcontenidoyalcancedelailegitimidaddelaagresiónseha
aclaradoqueequivaleaagresiónantijurídicaaunqueprovengadeun
sujetoqueactúasinculpabilidaduninimputableounsujetoqueac-
túabajoerrordeprohibiciónporejemploRespectoalcontenidode
laantijuricidadenestecasoladoctrinahaexigidoquealmenosenlos
supuestosdeagresiónabienesjurídicosmaterialescomolavidayla
integridadcorporalelactoagresivodebeconstituirmaterialmenteuna
infracciónpenalconindependenciadequeluegonoresultereprochable
asuautor
Encuantoaltiempodelaagresiónvaleresaltarqueestapuedeser
inminenteentendiéndosecomotalelintentoidóneodeproduciruna
lesiónoactualcuandosehaconsumadoefectivamentelalesiónalbien
jurídicoUncomportamientopresuntamentedefensivofrenteaunata-
queaúnnoiniciadoocesadodaríalugaraunsupuestodeinactualidad
delaagresiónqueimpediríaapreciarelrequisitobásicodeestacircuns-
tanciacasosdeagresión no iniciadaoagresión cesada
Esporelloquesearmaquelaagresiónilegítimadebereunirlasno-
tasderealidadseriedadgravedadynojusticaciónademásdeactual
oinminentecomosededucedelostérminoslegalesimpedirorepeler
queseempleanenlaredaccióndelapartadodelArtículoloquesig-
nicaquenoesnecesarioquequiensedeendaaguardeestoicamente
aquelaagresiónseinicieencuyocasonoseríaposibleladefensapor
loquebastaentoncesqueelcitadoataqueseaugureopresagiecomo
próximooinmediatosiendolícitoentalescasosconjurarelpeligro
11Ladefensadelosinteresespúblicosestataleshasidounacuestióncontrovertida
ensedeacadémicadeahíquenotodaslaslegislacioneslopreveanZ
seinclinaporlaviabilidaddeestetipodedefensayexplicacitandoaBy
FMunacosaesladefensadelEstadoensuexistenciayotra
ladefensadelrégimenpolíticodelEstadoLainadmisibilidaddelalegítima
defensadeterceroesrespectodeésteúltimoLadefensadelaexistenciamisma
delEstadoestáperfectamentejusticadaasíporejemploquienlaejerceencaso
deinvasióncooperandoporsucuentaconlasfuerzasarmadasPorotraparte
ningunadudacabeennuestrocontextolegaldequesepuedendefenderlegítima-
mentebienesdelEstadodelamismaformaenquepuedendefenderseaquellos
quepertenecenaparticulares
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queseciernerecurriendoavíasdefensivassiempreycuandoconcurran
tambiénlosdemásrequisitosexigidosenelprecepto
Unsectorimportantedeladoctrinaapuntaquelaagresiónentodo
casohadeserdolosaydebereejarelánimodelagresordelesionar
derechosdelagredidoloqueexcluyedeantemanolaposibilidadde
apreciarlegítimadefensafrenteaconductaslesivasimprudentesporau-
senciadeánimolesivoenelsujeto
Asimismoexigelaleyquela agresión no haya sido provocadaporquien
luegosedeendedeellaAlrespectosehasostenidoporunsectorde
ladoctrinaespañolaquequedaexcluidalalegítimadefensacuandola
provocaciónhacejustalareacciónesdecirlaprovocacióntendríaque
constituirunaverdaderaacciónilegítimaquejustiquecomodefensa
necesarialareaccióndelprovocadoNodebeentendersecomoprovo-
caciónsucienteparaexcluirladefensalegítimaaquellosactoslevese
insignicantesrespectoaloscualeshaanotadoelprofesorQque
enesoscasoselderechodedefensanosepierdeporquelaagresiónde
laotrapersonaesverdaderamenteilegítimaantelafaltadeproporcio-
nalidadentrelaprovocaciónyelataquedelprovocado12
Particularpolémicahageneradoenladoctrinayenlaprácticajudi-
cialloquetienequeverconelestado de riñaysuefectoexcluyentedela
legítimadefensa13Elcriteriomayoritariamenteasumidoenestesentido
hasidoelquesustentaquelariñaentendidacomolaluchaviolenta
entredosomáspersonasquerecíprocayvoluntariamentesecambian
golpesconpotencialidadlesivaensuintenciónexcluyelaeximenteen
comentarioyelloasíenvirtuddelrazonamientodequeenlossupues-
tosderiñacadaunodeloscontendientesdeberesponderdelresultado
quesederivedesuactuarporqueelrecíprocoacometimientoeliminala
legitimidaddeladefensanopudiendoestimarseaningunodelosdos
contendientescomoagredidossinocomoagresores
Noobstanteestecriterionopuedeaplicarsedeformamecánicaa
todosloscasosyrequiereciertasmatizacionesenatenciónalasparticu-
laridadesdelhechoysuscircunstanciasAlrespectoQreseñatres
supuestosenlosquelajurisprudenciacubanasehamostradosensiblea
12Vid, QPRenénManual de Derecho Penal Generalop,cit.p
13Elestadoderiñaqueexcluyelalegítimadefensaesaquelquesepactaoseacepta
ynoelquesurgedemaneranaturalconunataqueinjustoyunadefensajusta
SentNumdedediciembredeJalDíapágcitadaporSánchez
RocaMarianoLeyes Penales de la República de Cuba, volumen I.EditorialLEX
p
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admitirlaconguracióndelalegítimadefensaapesardeexistirestado
deriñaentreloscontendientes
a Cuandolariñanoesaceptadavoluntariamentesinoqueresultacon-
secuenciadelaimposiciónoseacuandoelsujetoesllevadoaella
porelotrocontendienteenelcontextodeunasituaciónenquere-
sultainevitableparaelqueseveenvueltoenelcombateacausadel
acosodelotroSentenciasNosdedeabrilde14de
denoviembrede15
b Cuandolariñaes consecuenciadelaagresióndeunode losconten-
dientescontraelotroporcuantoalresultarobjetodeunaagresión
ilegítimayrepelerlapuedesurgirunariñaqueensímismanoex-
cluiríalaresponsabilidadpenalSentenciasNosdedeagosto
de16dedeoctubrede
14Sentencia No. 120, de 23 de abril de 1959. Considerandoqueelactorealizado
porlavíctimaproriendofrasesamenazadoraseinsultantesparaelprocesado
diciéndolequesecagabaensumadreyqueloibaamataresgrimiendoun
cuchillodepuntaquefueocupadotodoloquediolugaraqueentreambosseen-
tablaraunareyertaalaquefuellevadoelreferidoprocesadoporlascircunstan-
ciaslograndoarrebatarleenelforcejeoelarmaqueesgrimíaconlacualasuvez
loagrediócausándoleheridaqueprodujolamuerteesevidentequeconcurre
enelhechodeautoslaprimeradelascircunstanciasdelacausadejusticación
contenidaenelapartadoAincisoprimerodelartículotreintayseisdelCódigo
deDefensaSocialporquelaagresiónfueinjustanoprovocadanibuscadade
propósitoporelagente
15Sentencia No. 1037, de 12 de noviembre de 1975.Considerandoquenoobraen
legítimadefensaelquemataaotroenundesafíoaceptadoaunqueelretador
hayainsultadovejadoyperseguidoaldesaadopueslaaceptacióndelariña
cuandoenverdadloesynoresultaimpuestaenelcontextodeunasituaciónen
queesinevitableparaelqueseveenvueltoenellaacausadelacosodeotroex-
cluyelalegítimadefensaporlarazónconocidadequeenlapeleanohayagresión
injustasinorecíprocoacometimientoycomoelagentefuevíctimadeinsultos
improperiosyprovocacionesporelinterfectoyalnsaliódesucasaarmadode
unamachetínyleagredióconestepeseaqueelotrosolodependíadesusmanos
paralariñanoleasistelajusticantedelegítimadefensaaunqueesdeapreciarle
laatenuanteprovenientedelhechodehaberobradoenvindicaciónpróximade
unaofensagravepueseloccisoledirigiópalabrascuyopoderofensivoqueda
fueradedudaaméndehaberlehechoobjetodeotrasofensasdehecho
16Sentencia No. 235, de 19 de agosto de 1960.Considerandoqueelrecurrenteen
suprimermotivoporinfraccióndeleysostienealamparodelnúmeroochocien-
toscuarentaynuevedelaLeydeEnjuiciamientoCriminalqueenlasentencia
dictadaporeltribunaladquoseincidióenerrorcuandonoacogiósutesisde
legítimadefensaybastaleerelhechoprobadoparanegaresapretensiónpuesen
ningunodesuspasajesniseineretampocodelsentidogeneraldelacláusula
seadviertelaexistenciadelaagresiónilegítimaqueeselgeneradorlabasey
LCPE
cCuandoaceptadalariñavoluntariamenteenelcursodeellasurge
algunacircunstanciaimprevistadeíndoleextraordinariaquevarian-
dodemanerasustanciallascondicionesdelcombatecoloqueauno
deloscontendientesenunasituacióndemayorpeligroqueelque
pudieradeducirsedelpropiocombateenlaformaenqueseaceptó
ydelcualseaprovechaelotrocontendienteSentenciasNosde
deoctubredededenoviembrededede
juliode
Otrotemaampliamentedebatidoysobreelquehayconsensoenla
doctrinaeselretoodesafíoexpresadoporunodeloscontendientes
cuandoesaceptadoporelotroEntalescasostambiénsearmalaex-
clusióndelaestudiadacausadejusticaciónpuesningunodeellosse
encuentranenunasituaciónquerequieradefenderseporquedadoel
estadodeviolenciadehechoenquevoluntariamenteseencuentranco-
locadosesindiferenteaefectosdedichaexenciónlaprioridadenel
ataqueporloquehayqueentenderqueambossonagresores
3.2. La necesidad de defenderse por parte del agredido
Enpuntoalanecesidadobjetivadeladefensasehaseguidoelcri-
teriodequesifaltatodanecesidaddedefendersenocabeapreciarla
eximenteniensuformacompletanidemodoincompletoportratarse
deunelementofundamentaldeestacausaldejusticación
Sinembargodistintassonlasconsecuenciascuandoexistiendouna
verdaderanecesidaddedefensaporpartedelagredidoesteseexcede
enlosmediosempleadospararepelerlaagresiónporejemploEneste
supuestosibiennopodríaapreciarselaeximenteentodasuvirtuali-
dadsísubsistiríasuformaincompleta
Enelprimercasoausenciatotaldelanecesidaddedefensaladoc-
trinaaludeaunsupuestodeexceso extensivoquetienelugarcuandola
defensaseprolongamásalládeltiempoqueduralaagresiónadife-
renciadeloqueaconteceenelsegundosupuestodenominadoexceso
intensivoenelqueapesardelaexistenciayactualidaddelaagresiónla
fundamentoesencialdelderechodedefensapuesenestecasonopuedeen-
contrarapoyoelrecurrenteenelhechoprobadoqueselimitaaexpresarque
comenzandoareñiryenlosmomentosenqueTamayoalcanzóconunabofetada
enelrostroalprocesadoyaqueesterelatoevidenciaunestadoderiñaqueex-
cluyetodalegítimadefensasalvoaquelloscasosenquepuedadeterminarseque
lamismanofuesinolaconsecuenciaobligadadelaagresióndeunocontraotro
loquenoocurreenestecasoyfaltandolaagresiónilegítimasehaceforzoso
rechazarelmotivo
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defensaasumeunaintensidadlesivamayorquelarealmenterequerida
enelcaso
Decaraalaapreciacióndeesterequisitolajurisprudenciatradicio-
nalevaluóqueenloscasosenlosqueelagredidopodíahuirquedaban
excluidalanecesidadobjetivadeladefensaDesdeentoncesla huida o
fugadequiensedeendehasidounacuestiónsobrelaqueladoctrina
hapolemizado
Sobreelorigenhistóricodelasvaloracionesentornoalahuidatuvo
oportunidaddepronunciarseNicasioHAilustrehom-
breyeximiomagistradodelaSaladeloPenaldelTribunalSupremo
PopulardelaRepúblicadeCubaquienexplicabaqueelderechoca-
nónicoporsuparteconlamoderamen inculpata tutela, desdibujalale-
gítimadefensatalcomoyalahabíaconstruidoelderechoromanoRe-
conocíasinembargolanecesariadefensacontralaagresióninjustay
actualperoexigíaqueelataquenofueraevitabledeotromodocomola
fugaalaquedesdeluegopusolímitesnoimponiéndolasiconstituía
deshonra
Laposiciónconlaquesimpatizaladoctrinadominantedeendela
inexigibilidaddelahuidafrenteasituacionesdeagresiónilegítimapor-
queelloequivaldríaarestringirelalcancedelalegítimadefensaconvir-
tiéndolaexclusivamenteenunderechosubsidiario
VariasrazonesapoyanestaposturaEnprimerlugarlaobligaciónde
fugaimpuestaalagredidoharíacasiilusorioelreconocimientodeesta
eximenteporcuantosonmuypocosloscasosenloscualesdespuésde
suocurrencianopuedasostenersequeeraposiblelahuidaPorotro
ladonoesesteunmedioseguroparaevitarosustraersedelpeligrode
agresiónporelcontrariopuedeserinfructuosoyporúltimolaelec-
ciónparadistinguiryelegirentrelosdistintosmediosparaevitarelata-
queexigelaserenidadenlapersonadelagredidocondiciónquerara
vezsecumpleporcuantoantesituacioneslímitestodaslaspersonasno
reaccionandelmismomodo
3.3. La proporcionalidad entre la agresión y la defensa
Entreelactoagresivoylaactuacióndequiensedeendedebeexistir
unarelacióndeproporcionalidadparaquepuedaapreciarselaeximente
ensuformacompletaSetratadeunaexigenciaqueoperacomounrequi-
sitonoesencialparalavidajurídicadelagurapuesaunausentándose
CfrHANicasioApuntesparaunestudiodelalegítimadefen-
saRevista Cubana de DerechoNo. 9, Año 4,enerojuniodep
LCPE
esteelementopodríaapreciarselaregladeatenuaciónquegeneralasu
formaincompleta
Esaponderacióndeberállevarseacaboporeltribunalconarregloa
lascircunstanciasexistentesenelmomentodelhechoex anteynome-
dianteunavaloraciónrealizadaconposterioridadex post
Noexisteunamedidalegalcuantitativaquepermitaapreciarobjeti-
vamentelanecesidadracionaldelmedioempleadoHayqueatenderen
cadacasomásquealasproporcionesdelosinstrumentosvulnerantes
dequesehagausoalascircunstanciasdelhechoocasiónylugardesu
desarrolloymuyespecialmentealapeligrosidaddelagresorparade-
ducirquefueadecuadoelmedioempeladoteniendoencuentaelestado
deconfusiónquelaagresiónhubieraproducidoenelánimodequiense
defendió
Enlaprácticajudiciallaproblemáticarelativaalaproporcionalidad
sepresentaesencialmenterespectoalanálisisdelosmediosempleados
porquiensedeendedelaagresiónilegítimaElmedioempleadoenla
defensahadeseridóneoparahacercesarelataqueoporlomenosel
oportunoyconvenienteparapreservaralapersonaagredidadelriesgo
quelaamenazayensucasoelúnicoquesetengaalalcanceElcarácter
razonabledeesaproporcionalidadsignicaquelarectarazóndeberá
graduarlasinatenderareglaspredeterminadasnisujetarseamedidas
otasasoseaquelaproporcionalidaddebeserevaluadaenelcasocon-
cretotomandocomobaremoquequiensedeendenodebeexcederse
deloslímitesquelarazónlasreglasdelalógicalosdictadosdelaex-
perienciaylaprudenciaaconsejanencadacasoparaimpedirorepeler
laagresión
Alrespectoresultailustrativouninsignevotoparticularsuscritopor
DiegoVTilustremagistradodelaotroraSaladeloCrimi-
naldelTribunalSupremodeCubaenelquerazonóatinadamentelos
elementosatenerencuentaparaponderarlaproporcionalidadLalegí-
timadefensacomoelementodeexenciónotorgadaalosciudadanosno
esunmediodepermitirunacontiendaounaluchaestoesunmediode
tolerarquesecontesteenlamismaformaaunaagresiónsurgiendoen-
toncesunareyertasinounafacultadqueseconcedeparahacercesarla
agresióninjustaqueamenazalaintegridadpersonaldelquesedeende
yporelloeslícitoqueesadefensaquetiendeahaceragotarlaagresión
puedahacerseconcualquierelementoquesetengaamanosiempre
queseaecienteparaevitarelestadodecosasquesecreaconelataque
injustoporquelalegítimadefensanoesuncastigoautorizadosinoun
elementoquetiendeaevitarmalesnobuscadosporlocuallaraciona-
lidaddelmedionoindicaunaigualdadenlosmediosdedefensacon
MCMCBYyMCDGLR
losdeataquesinoqueseaunmedioracionalparadefenderseestoes
medioscorrientesygeneralmenteusadosencontiendaspersonales
4. Algunos pronunciamientos recientes de la Sala
de lo Penal del Tribunal Supremo Popular sobre
la eximente de legítima defensa
Acontinuaciónsetranscribenalgunospronunciamientoscontenidos
ensentenciasdictadasporlaSaladeloPenaldelTribunalSupremoPo-
pularconelpropósitodemostrarcómolaprácticajudicialcubanaha
idodelineandoloscontornosyalcancesdeeximenteestudiada
EnlaSentencia No. 2763, de fecha 18 de agosto de 2009elTribunal
Supremorazonó
CONSIDERANDO:Queesperfectamenteposibleapreciarlale-
gítimadefensacuandolariñaesconsecuenciadeunactoagresivo
ysesuscitapararepelerdichoactoelagredidonoestáobligado
ahuiranteunaagresiónilegítimaactualynoprovocadayenla
medidaqueladefensasearespuestaproporcionadaaesaagresión
injustanocabedudasdequecualquieraquesealaactitudaními-
cadelquesedeendeexisteauténticacausadejusticaciónque
legitimaelactorealizadodeahíqueseaderechazarelmotivo
defondoarticuladoporelscalatenordelordinalquintodelar
tículosesentaynuevedelaLeydeProcedimientoPenal
Dos cuestiones esenciales se derivan de este pronunciamiento En
primerlugarelcriteriodequenosiempreresultaposiblesostenerque
lariñaresultaexcluyentedelalegítimadefensaloquedependeráen
últimainstanciadeladinámicadelsucesoensíyensegundolugarse
dejasentadoelcriteriodequelahuidanoesunaopciónexigibleaquien
sedeendesiciertamenteesobjetodeunaagresiónilegítimainminente
oactualynoprovocada
SobrelanecesidadobjetivadeladefensasepronunciólaSentencia
No. 3944, de fecha 20 de octubre de 2011
CONSIDERANDO:Quedelarevisióndelasactuacionesydela
sentenciaimpugnadaseconcluyequenoleasisterazónalreoen
suapreciacióndequelasaladeinstanciaincurrióenerrordedere-
choalnoapreciarleensufavorlaeximentedelaresponsabilidad
penalconsistenteenlegitimadefensaporquedelcontextodelos
CfrSRMarianoLeyes penales de la República de CubaEditorialLexLa
Habanap
LCPE
hechosprobadosylaformaenqueestossucedieronnoseaprecia
queelacusadoparadefendersetuvieralanecesidaddearmarse
ydarleunacuchilladaalavíctimaporqueenelpasajehistórico
constaqueestaúltimaestabadesarmadayaguantadapordetrás
porlamadredelacusadocuandoélesgrimiócontraesteelarma
portantonohayracionalidadensuactuaciónniseobservanece-
sidadobjetivadedefensadesupersonaodetercerosSinquese
puedaentenderqueactuójusticadamentecuandodisponíade
laposibilidaddeejercerotraconductamenoslesivaportalrazón
noselepuedejusticarlaconductatípicailícitaejecutadaenel
casoenexamenenconsecuenciaserechazaelrecursodefondo
conbaseenelapartadoquintodelartículodelaLeydeProce-
dimientoPenal
Sedejasentadoenlasentenciaquenopuedeentenderselegítimoen
términoshábilesaquelcomportamientopresuntamentedefensivofren-
teaunaagresióncesadayelloasíporquelainactualidaddelaagresión
excluyelanecesidadobjetivadeladefensarequisitoesencialparaen-
tenderconguradalaanalizadacausaldejusticación
EnlaSentencia No. 1468, de fecha 21 de junio de 2012elmáximo
órganodejusticiatuvooportunidaddepronunciarsesobrelaproporcio-
nalidadentrelaagresiónyladefensa
CONSIDERANDO:Quelasaladeinstanciadioporprobadoque
elacusadoVRdebidoaquesuseñoramadreestabasiendovícti-
madereiteradosrobosensudomicilioubicadoenlacarreterade
JobaboenelmunicipioyprovinciadeLasTunasdecidióponerse
envigiliahastaqueeldíadefebrerodealasAM
aproximadamenteencontrándosedentrodelinmueblesintiópri-
merounruidoysepercatódespuésqueunciudadanohabíapene-
tradoaunodeloscuartosdelaviviendaporunaventanadedos
hojasqueacababadeforzarporloqueprocedióatomarensus
manosuntubometálicodecentímetrosdelargoporcentíme-
trosdediámetroconelcuallepropinóunsologolpeenelrostro
queleprodujofracturadefosaanteriorizquierdayheridafrontal
bilateraldeycentímetrosdelongitudsinotrasconsecuencias
procediendoelintrusoaforcejearconélteniendoelacusadoque
cogerentoncesunamochaconlaquelogolpeóporunbrazosin
causarlelesionesdandolugaraqueelintrusoseretiraranosin
antesserreconocidoporelacusadoSiendoasíesevidentequeel
recurrenteactuóenlegítimadefensadesupersonayderechosylo
hizoprudencialmentetantoporhaberledadounsologolpecon
eltubocomoporlamoderadafuerzadelgolpepropinadoque
nisiquieraprivóalaotrapersonadelconocimientonipusoen
MCMCBYyMCDGLR
peligrosuvidayensegundolugarporelnousoinicialmentedel
machetequeteníaasudisposiciónqueesunarmamásefectivay
despuéslaponderacióncuandotuvoqueusarloalnohabercau-
sadosiquieralesioneslevesconélLosdelitosderoboconfuerza
enlascosasyhurtoseagravancuandoocurrenenviviendasha-
bitadashallándosepresentelosmoradoresprecisamenteporel
peligroquesuponennosoloparalosbienessinotambiénparala
intimidaddeldomicilioylaintegridadfísicadesusmoradores
puesellegisladordaporsentadoquequiensearriesgaapenetrar
arobaraunaviviendaasumelaposibilidaddesersorprendido
porsusmoradoresyporconsiguientedetenerqueenfrentarsea
ellosElacusadoalactuarcomolohizoobróendefensadesuper-
sonadeladesumadreydelosderechosdeambosimpidiendo
yrepeliendounaagresiónilegítimaactualynoprovocadaexis-
tiendonecesidadobjetivadeladefensayproporcionalidadentre
laagresiónyladefensaanalizadadeacuerdoalascircunstancias
depersonasmediostiempoylugarObjetivamentenoleeraexi-
giblealimpugnanteuncomportamientomásmoderadoanteuna
situacióntanpeligrosaenlascircunstanciasenquetuvieronlugar
loshechossiendoprocedenteacogerelrecursocasaryanularla
sentenciaydictarunanuevaenlaqueseaprecielalegítimadefen-
sayseleabsuelvadeldelitoporelqueresultósancionado
Nótesecómolosjuecesad quemcorrigenelerrordederechoenqueincu-
rrióelTribunaldeméritoevaluandoelsucesoobjetivamentedeacuerdoa
lasconcretascircunstanciasquelorodearonrelacionadasconlascaracterís-
ticasdelmediodefensivoyelpeligroconjuradoasícomolapeligrosidad
demostradaporelagresorcriteriosdevaloraciónqueseraticanenelpro-
nunciamientocontenidoenlaSentencia No. 1767, de fecha 24 de julio
de 2012
CONSIDERANDO:Quedelexamendelabasefácticadelasen-
tencia cuestionada se aprecia que le asiste razón al acusado en
pretenderqueasufavorseaacogidalacircunstanciaeximentede
legítimadefensaporqueconstandoprobadoquesuprimerain-
tervenciónselimitóahalaralqueposteriormenteresultaraocciso
porqueagredíaconunarmablancaaunterceroquenohabíapro-
vocadoelincidentecuandoseencontrabaacorraladoysinposi-
bilidaddedefenderseloqueconllevóaqueelagresorsevirara
conelarmayrealizaracontraelreovariasaccionesparaafectar
suintegridadfísicaysibajoestascircunstanciasdeagresióny
deacorralamientodelasqueeraobjetoquedescribeeltribunal
de juicio en el primer resultando el acusado tomó un cuchillo
quelequedabacercayloesgrimiócontrasuatacanteesevidente
LCPE
queestánpresentesdemaneracompletatodosloselementosde
lacausadejusticacióndelegítimadefensaprevistaenelartícu
lodelCódigoPenalportantonoobróconaciertoeltribunal
deinstanciacuandosololaapreciódemaneraincompletaporque
enelcasodeautosnoseadviertedesproporciónentreelmedio
dedefensaempleadoyelpeligrosuscitadoenelataquesinototal
correspondenciaentreellossinqueelelementoquesevalorapor
eseórganorelacionadoconqueelreoesgrimiócontrasuatacante
endosocasioneselcuchillopuedaserelsustentodelaaprecia-
ciónincompletadelaeximenteanalizadaenprimerordenyaque
notienerespaldolegalcomoinvalidanteyensegundoporqueen
elpropiohechoconstaqueelciudadanoFLRdespuésdehaber
resultadoheridoporelencausadocontinuósuataquecontraeste
einclusolopersiguióconelarmatodoloquenosllevaaconcluir
queenelcasodemarraselacusadorepelióunaagresiónilegítima
inminenteactualnoprovocadaencondicionesycircunstancias
enlasqueexistíaunanecesidadobjetivadedefensayadecuada
proporcionalidadentrelaagresiónyladefensaenconsecuencia
debeseracogidoelmotivodefondodelrecurso
Sobrelascaracterísticasquehaderevestirlaagresiónquehabilita
lalegítimadefensasepronunciólaSentencia No. 1541, de fecha 17 de
mayo de 2013
CONSIDERANDO:Queentrelosrequisitosdelaeximentedela
legítimadefensadestacalaagresiónilegítimasincuyaconcurren-
cianoesdableapreciarpositivamenteestacausadejusticación
asíequivalelaagresiónatodoataqueacometimientooembes-
tidadeíndolefísicaoviolentayhadeserrealgravedirectay
actualoinminenteEnelcasoenexamenconstadeloshechos
queseestimaronprobadosquealllegarelacusadoalavivienda
quecompartíaconsuexesposaobservóaestadiscutiendopor
motivospersonalesconquienresultóvíctimaocasiónenlaque
élqueteníarencillasconestesujetoaconsecuenciadeloscelos
quemutuamenteseprovocabanporamaralamismamujerinter-
vinoestableciéndoseentreambosuncombatecuerpoacuerpoen
elseacometieronmutuamentedelocualseadviertequesibien
lavíctimaestabaimportunandoalaféminayambosseproferían
palabrasfueradetononoexistióunactodefuerzadeaquelque
requirieradelaintervenciónviolentadelacusadoesdecirnoha-
bíanecesidaddeladefensaporesomásqueelánimodefensivo
alquealudeelrecurrenteseevidenciarealmenteensuactuarel
ánimovindicativoimpropiodelareclamadajusticanteloque
determinaelrechazodelmotivodeinfraccióndeleyestablecido
MCMCBYyMCDGLR
alamparodelordinalcincodelartículosesentaynuevedelaley
rituaria
Sedejaesclarecidoenestepronunciamientojudicialquéseentiende
poragresiónalosefectosdepermitirunalesiónaunbienjurídicoen
defensadeotrolaquedeberevestirunactodefuerzaoacometimiento
materialsinquepuedanconceptuarsecomotallosmerosgritosopala-
brasfueradetonoAdemásseaclaraquecuandolacuestiónversasobre
ofensasrecíprocasquemásqueunareacciónenladignidadrevelaun
propósitodevenganzanopudemanifestarseestaeximente
Conrelaciónalaimprocedenciadeapreciarlalegítimadefensafrente
aactosjusticadossepronunciólaSentencia No. 1482, de fecha 11 de
mayo de 2010
CONSIDERANDO:Queseentiendecomoagresiónilegítimala
quenotienerazónocausalegalquelajustiqueynopuedeca-
licarsecomotallaquepretendióenfrentarlavíctimacontralos
acusadosporqueellaestuvoprecedidaporaccionesagresivaseje-
cutadasporestoscontralasuegradeaquelmadreytíarespecti-
vamentedeloscomisoresluegonocabelegítimadefensacontra
quienestájustamentedefendiendoaunterceropordemásmujer
frentealaviolenciadedossujetosqueatacaronlaintegridadfísi-
cadeaquellaysusbienesluegolaacciónofensivadeestedebe
reputarselícitayjusticadaporresponderaunataqueprevioes
decirquelaréplicadelosencausadosnotienejusticaciónenlas
acciones defensivas de quien denitivamenteresultó agredido
cuandoactuóendefensadeotrodeahíqueconadecuadoacierto
desestimólaSaladeinstancialacausadejusticaciónahoraale-
gadaporambosimpugnantesenelmotivodeinfraccióndeley
delrecursoamparadoenelordinalprimerodelartículosesentay
nuevedelaleyrituaria
SeasumeporelTribunalSupremoeltradicionalcriteriodequeno
cabeapreciarlaexencióndelegítimadefensafrenteaactoslesivosensí
mismosjusticadospuesentalescasosfaltalailegitimidaddelaagre-
sióndetalsuertequesiunapersonasedeendedeunataqueoacome-
timientolaréplicadelagresornuncapodráencontrarjusticaciónenlas
accionesdefensivasdelagredidoquesedeendepormuyenérgicasque
estassean
Losefectosexcluyentesdelalegítimadefensaquegeneraelestadode
riñamutuamenteaceptadosereconocenenelpronunciamientocontenido
enla Sentencia No. 1372, de fecha 26 de octubre de 2009
CONSIDERANDO: Queentrelosrequisitosdelaeximentedela
legítimadefensadestacalaagresiónilegítimasincuyaconcurrencia
LCPE
noesdableapreciarpositivamenteestacausadejusticaciónesto
essincausalegalquejustiqueolegitimeelataqueEnelasunto
enexamenprecedieronalaagresiónaccionesdemostrativasde
unpropósitoofensivoporpartedelarecurrentealcolocarlos
maderosrecostadoscontralaventanadelaviviendadesuadver-
sariarestándoleventilacióneiluminaciónalinmuebledeaquella
luegolasaccionesofensivasdeestaúltimadebenreputarsecomo
justicadasporresponderalreferidoprecedenteOtroelemento
quedevalorarsepararefutarlainvocadaeximenteesqueantelas
ofensasdesuadversarialaimpugnantesubióalaazoteaalen-
cuentrodeaquellayalaugurarselainmediatamaterializaciónde
losinsultosqueaquellaproferíalanzóelladrillocontralahijade
suantagonistaalaquealcanzóenlacabezaestableciéndoseasí
lacontiendafísicaentretodasdeahíquehubounasituaciónde
riñamutuamenteaceptadaconmutuoacometimientoyrecíproca
agresióntodoloquedeterminaelrechazodelmotivodefondo
quealamparodelordinalquintodelartículosesentaynuevede
laleydetramitessealegó
Sevaloraqueciertamentequedaexcluidalaposibilidaddeapreciarla
justicantedelegítimadefensaenaquelloscasosenlosqueseproducen
acometimientos recíprocos aceptados voluntariamente entre los conten-
dientesquedegeneranenunestadoderiñadondecadaunodeellosse
erigeenagresor
5. A modo de conclusiones
Lossupuestosfácticosqueresultanamparadosporlascausasdejus-
ticaciónnogeneranresponsabilidaddeningunaíndoleydadala
naturalezaobjetivadeellascabeapreciarlasrespectoatodoslossuje-
tosqueparticipenenelhechoporimperiodelprincipiodeaccesorie-
dadlimitadadelaparticipaciónencuyavirtudelpartíciperesponde
delhechodelautorsólocuandoesteconguraunaaccióntípicay
antijurídica
Actualmentesedeendeporunsectormayoritariodelacomunidad
cientícalaposibilidaddequeresultenigualmentedefendidosbie-
nesinmaterialescomolahonestidadyelhonorqueantesresultaban
excluidosdeestaposibilidad
Lajurisprudenciacubanasehamostradosensibleaadmitirlacon-
guracióndelalegítimadefensaapesardeexistirestadoderiñaentre
loscontendientesentressupuestosacuandolariñanoesacepta-
davoluntariamentesinoqueresultaconsecuenciadelaimposición
o sea cuando el sujeto es llevado a ella por el otro contendiente
MCMCBYyMCDGLR
bcuandolariñaesconsecuenciadelaagresióndeunodeloscon-
tendientescontraelotroporcuantoalresultarobjetodeunaagre-
siónilegítimayrepelerlapuedesurgirunariñaqueensímismano
excluiríalaresponsabilidadpenalyccuandoaceptadalariñavo-
luntariamenteenelcursodeellasurgealgunacircunstanciaimpre-
vistadeíndoleextraordinariaquevariandodemanerasustanciallas
condicionesdelcombatecoloqueaunodeloscontendientesenuna
situacióndemayorpeligroqueelquepudieradeducirsedelpropio
combateenlaformaenqueseaceptóydelcualseaprovechaelotro
contendiente
Laposiciónconlaquesimpatizaladoctrinadominantedeendela
inexigibilidaddelahuidafrenteasituacionesdeagresiónilegítima
porqueelloequivaldríaarestringirelalcancedelalegítimadefensa
convirtiéndolaexclusivamenteenunderechosubsidiario
Noexisteunamedidalegalcuantitativaquepermitaapreciarobjeti-
vamentelanecesidadracionaldelmedioempleadoHayqueatender
encadacasomásquealasproporcionesdelosinstrumentosvul-
nerantesdequesehagausoalascircunstanciasdelhechoocasión
ylugardesudesarrolloymuyespecialmentealapeligrosidaddel
agresorparadeducirquefueadecuadoelmedioempeladoteniendo
encuentaelestadodeconfusiónquelaagresiónhubieraproducido
enelánimodequiensedefendió
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