Mediación y conflicto comercial. El ABC para el abogado y el empresario de hoy
| Author | Armando Castanedo Abay |
| Pages | 453-485 |
XXXI.
MEDIACI6N Y CONFLICTO
COMERCIAL.
EL
ABC
PARA
EL
ABO
GAD
0 Y
EL
EMPRESARIO
DE
HOY*
Armando Castanedo
Abay**
A MANERA DE
PR6LOGO
HOMENAJE
jEnorme responsabilidad! jQue magnifica y
oportuna
idea para saldar una infima
parte de
una
gigantesca deuda! jMuy merecido!
As!
pense y exprese
no
mas se me
hiw
partkipe del priyilegio de ser invitado a
dedicarle un
artkulo
al
MAESTRO,
como
Ie
digo con
mucho
carifio
al
Dr. Julio
Fernindez BuIte desde hace muchos ailos, desde
el
primer dia que debia sido
de clases en Septiembre de 1979 y
el
paso de un
huracln
por
la
ciudad
10
impedfa.
Ese dia, bajo los embates de los vientos y la lluvia, nos encontramos
los
dos
crman-
do miradas incredulos de
que
el otro estuviera alii a
la
hora
en punto de comienzo
de clases.
Ese
dia tuve mi primera clase en
el
autom6vil del MAESTRO camino a mi casa, clase
de Derecho, pero de etica,
de
responsabilidad de profesor, de virtud
de
ser
humano y a la
vez
de
esa
humildad que convierte en magnffica
1a
verdadera
grandex.a.
Hoy, casi
30
afios despues,
Ie
ruego
al
MAESTRO que acepte este humilde obse-
quio como modesta muestra del agradecimiento sincero
de
su alumno que disfruta el
esforzarse cada dfa por merecer tal cualidad.
*
El
original del preseme
ankulo
fue publicado
en
la Revista
N°
40
de Ciencias Jurfdicas y Sociales
de
la
Universidad
Re
y Juan Carlos de Madrid dedicada a
lo
s Metodos A1ternativos de Solucion de
Conflicros: Perspectiva multidisciplinar.
En
esta oponunidad ha sido ampliado por razones de uriJidad
para un secror mas amplio de
posibLes
imeresados. mediadores y operadores de
esros
metooos alternati-
vos
y,
en primerlsimo orden, para intenrar llegar,
al
menos, a
La
mitad de nuesrro prop6sito motiYacio-
nal:
saber honrar a quien honor merece,
al
MAESTRO.
**
Doctor en Ciencias Jurldicas por
las
Universidades de
La
Habana, Cuba y Universidad de
Valencia, Espafia. Titulado como mediador comunitano y familiar en
New
York.
Emrenador Imerna-
cional en Cursos de Mediaci6n. Miembro efectivo
de
La
Junta Direcuva
del
Forum Mundial de
Mediaci6n por 8 atlos. Arbitro y Mediador comercial imernacional. Miembro
del
Co
legio
de
Ciencias
Sociales y profesor de plama
del
lnstiruto Nacional de Mediaci6n de M6cico. Miembro numerario
dd
Col
egio
de
Arbitros y Mediadores del Ecuador. E-mail: sgral@rect.uh.cu .
453
Siempre he dicho que
no
hay
mayor
satisfacci6n para
un
profesor que expresarse,
de modo renovado y contextualizado constantemente, a traves
de
los
labios
de
sus
alumnos.
No
me
cabe la menor
duda
de que la huella
de
Fernandez Buite
ha
sido ins-
crita en nuestros corazones para siempre y sabremos ser
dig
nos herederos
de
las ense-
fianzas que
en
ella
se
depositan.
Un
abrazo fuerte, MAESTRO.
I. INTRODUCCION
En los tiempos en que vivimos
se
hace mas evidente cada dia que
el
proceso de
mediaci6n, nacido para
la
soluci6n alternativa de "conflictos menores" (interperso-
nales, familiares, laborales), ha devenido
en
eficiente herramienta frente a la conflic-
tividad comercial derivada del incumplimiento
de
compromisos comerciales,
tanto
domesticos
entre
empresas nacionales, como internacionales.
El
numero
de
demandas por no honrar deudas con arreglo a contratos precedentes,
compromisos contraldos y claras intenciones de intercambio de bienes y servicios final-
mente no concertados formalrnente, ha aumentado
de
forma considerable
y,
por
supues-
to, acompafiado este incremento de pdigro consustancial para
el
credito empresarial.
Ya
Ronald Gilson, especialista en asunros econ6micos, alert6 acerca de la causa del
referido
aumento
cuantitativo de demandas comerciales, sugiriendo como
talla
des-
aparici6n del
Tabu
que
impedla a las grandes compafi!as demandarse entre ellas. l
La
participaci6n de empresas en litigios y procedimientos legales,
se
convierte
de
he-
cho
en
una ecuaci6n con resultado
de
resta en cuanto a
su
historial comercial, y
un
ca-
mino directo a
La
perdida de
posibLes
nichos de transacciones comerciales importantes.
Por otro lado
-y
de
no
menor
rrascendencia-
los costos de los procedimientos
legales que enfrentan
las
empresas
producto
de
10
referido con anterioridad,
se
man-
tienen in crescendo considerablemente.
"Muchos empresarios,
en
el
affu de controLar
los
gastos en concepto de honora-
rios legales
de
sus empresas,
se
han dedicado activamente a vigilar la resoluci6n
de
sus
conflictos. Los abogados empleados a tiempo completo
por
las
empresas, y
que
hasta
ahora se Limitaban a tratar los asuntos legales de
La
compafifa con
Las
firmas de abo-
gados ajenas a
Las
empresas, empiezan a tener que ocuparse djrectamente
de
los liti-
gios, para
mantener
as!
los
gastos
bajo
control".2
Un pals es capaz
de
gastar un considerable por ciento de su
PNB
en costos rela-
cionados directamente con procesos judiciales.
Robert
Clark,
mientras transitaba su investidura
como
Decano de
La
Facultad de
Derecho
de
Harvard, en una conferencia dictada en
el
Instituto
Nacional de Re-
soluci6n Alternativa
de
Disputas, afirm6
que
(C
d porcentaje del Producto Nacional
I Ronald]. Gilson y Robert H . Mooking:
"C
ooperation
and competition
in
litigation
,
Can
LawytTl
Dampen
Conflict'
?,
presemado
en
la
Conferencia: New
Theoretical
Perspectivt:s
on
dis
Pitt(
Resolution
.
Universidad de Stanford, Febrero
de
1993.
2 Singer, Linda R .: "&solucion tk
conflictos
.
Ttcnicas
tk
actuacion
m
los
ambito! empmarial fomiliar
y Editorial Paid6s, Buenos
Aires
, I a edici6n, 1996, p.
82.
454
ruto
que
se
destina en los Estados Unidos de Norteamerica a pagar servicios legales
duplic6 entre 1988 y 1993.3
Por
su
parte Laurence Tribe, catedcltico de Derecho
de
la misma Facultad
de
'erecho, afiade una
Frase
que ofrece
la
idea de la urgencia de nuevas vias de resolu-
6n
de
disputas; asl coment6: "Demasiadas
leyes
y poca justicia, demasiadas
normas
pocos resultados".4
No
cabe
duda
alguna
que
en
medio
de
un proceso
de
globalizacion econ6mica
Omo
el
que se produce en la actualidad,
se
descubre la saturaci6n de mercados y la
.lcha
sin
cuartel por estos;
por
tanto
es
perfectameme razonable
la
contrapartida
lllpresarial
de
una audaz disminuci6n de costos en aras
de
la defensa
de
la
rentabili-
lad
en todas las areas estrategicas de accion, siendo
una
de trascendente importancia,
a.
conflictividad comercial.
Desde
esta perspectiva, la mediacion comercial se inserta en la estrategia bisica del
nundo
comercial, haciendo
que
se cree y desarrolle la tactica de rratar las diferencias
:omerciales
de
una manera :igil
yen
un ambiente confidencial como
10
permite
el
)roceso de mediacion.
De
esta forma no
s610
se
reducen costos procedimentales, sino
lue
aumenta
la
factibilidad empresarial para
el
acceso a mercados y negocios de alta
=xigencia de credito comercial y poco interes en negociar con empresarios litigantes.
Ha
sido reconocida,
si
atendemos a los signos
que
ofrecen
las
estadisticas de los
procesos de mediaci6n
comercial-aumento
mantenido de
un
promedio de un 10%
anual-,
la importancia
que
representa para los empresarios
el
evitar engrosar sus
dossieres de conflictividad.
II.
EL
CONTRATO
Y
LAS
MODALIDADES
DE
RAD
EN
EL
COMERC
IO
IN
TERNACION
AL
Como
es
sabido,
el
instrumento legal utilizado
por
excelencia para ofrecer garan-
tias del ejercicio de los derechos y
el
cumplimiento
de
los deberes en las transaccio-
nes comerciales,
es
el
contrato.
Esta
figura
jurfdica comienza, en
el
actual siglo XXI, a convertirse
en
vortice
ya
la
punta
de
referencia en cuanto
al
Indice de utilizaci6n de la mediacion comercial.
Ya
las clausulas compromisorias establecidas
en
la legitimaci6n juridica de
la
trans-
acci6n comercial, comienzan a incluir a la mediaci6n como prim aria alternativa para
la resoluci6n de los conflictos que
se
produzcan
en
la
ejecuci6n contractual.
Pero, como
si
fuera poco, los empresarios que acudian con anterioridad a
las
nego-
ciaciones comerciales de
su
interes acompafiados muchas veces
de
la
asesoria de sus
abogados y contadores,
hoy
complementan su preparaci6n con sugerencias claves de
negociadores y mediadores profesionales.
Tambien la apodada "contratacion
de
un
jud'
por
el
Wall Street Journal,
es
una
variante que comienza a proliferar. Esta
se
basa
en
la contrataci6n de un juez ya jubi-
lado
de
sus funciones
como
tal, para que intervenga en el conflicto siguiendo
las
3 Conferencia
en
el
National Institute on ADR, Faculcad de Derecho
de
Harvard. Cambridge,
Massachusset
s,
Noviembre 12 de 1993.
4 Tribe, Laurence :
"Too
Much
Law,
Too
Littk
Adamic Monthly
25,
Julio
de
19
79.
455
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