Las medidas cautelares

AuthorBenjamin Marcheco Acuña
Pages241-266
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CAPÍTULO V
Las medidas cautelares
V.1. Los fundamentos de la tutela cautelar en el proceso
administrativo
Uno de los principales problemas presentes en cualquier proceso judi-
cial –incluyendo, por supuesto el administrativo– es la extrema lentitud,
lo cual trae aparejado el riesgo de que en tanto se decide denitivamen-
te sobre la controversia planteada, se puedan alterar las circunstancias
de hecho o de derecho existentes al momento en que se requirió la in-
tervención judicial, al punto de que cuando se produzca la sentencia,
ésta no le reporte ya ningún benecio a la parte vencedora, pues el acto
ilícito ha surtido sus efectos y se ha consumado en tal forma que el per-
juicio causado es de difícil –cuando no imposible– reparación.
Para atenuar los efectos negativos de esta situación los ordenamientos
han adoptado mecanismos de tutela provisional, precautorios o caute-
lares, para asegurar los bienes, los derechos de las partes y el manteni-
miento de las situaciones fácticas y jurídicas existentes en el momento
de promoverse la acción contenciosa, de modo que pueda asegurarse el
cumplimiento de la resolución denitiva.
El régimen cautelar responde así a la necesidad «efectiva y actual» de
alejar el temor de un daño jurídico487. En palabras de caLamandrei,
«trata, como las resoluciones que el derecho inglés engloba bajo
la denominación de Contempt of Court, de salvaguardar el im-
487 chiovenda, G. Instituciones de Derecho Procesal Civil (traducción de la segun-
da edición italiana y notas de derecho español por E. gómez obraneja), Revista
de Derecho Privado, Madrid, 1936, p. 299. También en Principios de Derecho
Procesal Civil, (traducción de la 3ra edición de José caSaiS SantaLó), Reus
S.A. Madrid, 2000. p. 283.
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Benjamin marcheco acuña
perium iudicis, es decir, trata de impedir que la soberanía del
Estado, en su más alta expresión que es la Justicia, se reduzca
a ser una tardía e inútil expresión verbal, una vana ostentación
de lentos mecanismos destinados, como la guardia de la ópera
buffa, a llegar siempre demasiado tarde».488
Ello así, las providencias cautelares representan una conciliación entre
dos exigencias de la justicia frecuentemente opuestas, la celeridad y
la ponderación: entre hacer las cosas pronto pero mal, y hacerlas bien,
pero tarde, las providencias cautelares procuran, ante todo, hacerlas
pronto, dejando que el problema del bien y el mal, esto es, el de la
justicia intrínseca de la decisión, se resuelvan más tarde, con la nece-
saria ponderación, «en las reposadas formas del proceso ordinario».489
De esta manera, las medidas cautelares encuentran su fundamento en
la efectividad de la tutela judicial, ya que sólo ésta podría concretar-
se únicamente ante la existencia de previsiones que aseguren el cabal
cumplimiento de los fallos que recaigan el en el proceso o que estos
puedan reportarle alguna utilidad al justiciable. El establecimiento de
los medios idóneos para asegurar la ecacia práctica de las decisiones
judiciales es una exigencia de del buen funcionamiento de la adminis-
tración de justicia.
Sin embargo, en el ámbito del proceso administrativo, además de las
dicultades inherentes a todo proceso, la tutela cautelar ha tenido que
enfrentar los problemas adicionales que supone la actividad de enjui-
ciamiento de la Administración, estos son, los privilegios que tradi-
cionalmente ha ostentado en su condición de poder público y que han
condicionado la conguración del proceso. Aquí se revela con especial
trascendencia la ejecutividad del acto administrativo ya que, de esta
tener lugar imposibilitando el acceso a la jurisdicción, pudiera suponer
la desaparición o pérdida irremediable de los intereses cuya protección
se pretende. Por otra parte, la carga exigida en muchos casos al particu-
lar de dirigirse previamente a la propia Administración, le imposibilita
488 caLamandrei, P. Introducción al estudio sistemático de las providencias caute-
lares (traducción de Santiago SantiS meLendo), Bibliográca Argentina, Bue-
nos Aires, 1945, p. 140.
489 caLamandrei, P. Introducción…, ob. cit., pp. 43-44.

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