Notas para una reforma del Derecho a la defensa en el Proceso Penal cubano

• Author: Juan Mendoza Díaz
• Profession: Profesor titular de Derecho procesal de la Universidad de La Habana y presidente de la Sociedad cubana de Derecho Procesal
• Pages: 192-205

192

Notas para una reforma del Derecho

a la defensa en el Proceso Penal cubano

DJMD

Sumario

1. Una aclaración inicial

2. El panorama internacional

3. Por donde van nuestros vecinos

4. Donde estamos los cubanos

Unaaclaracióninicial

Desde la perspectiva del acusado y formando parte esencial del

principio de contradicción, se deriva lo que se conoce como derecho

a la defensa, visto como un derecho clave del proceso, que irradia y

se incardina con los restantes principios del proceso penal y que se

corporicaenlaLeymedianteeldiseñodeunconjuntodegarantías

muchasdeellaselevadasalacategoríadederechosfundamentales

Laproyeccióndelderechoaladefensahaciaelrestodelosprinci-

piosloconvierteenunainstitucióndedifícilubicacióndoctrinalpero

nosotros lo ubicamos formando parte del principio de contradicción,

partiendo de la premisa: “nadie puede ser sancionado sin ser venci-

do”. Este vencimiento o derrota como el proceso de enfrentamiento al

poder punitivo del estado necesita del arsenal de armas en manos del

acusado para hacer valer sus derechos, armas que en el ordenamiento

procesaladquierenlacategoríadegarantíasdelacusado

 ProfesortitulardeDerechoprocesaldelaUniversidaddeLaHabana

y presidente de la Sociedad cubana de Derecho Procesal. mendoza@lex.uh.cu

DJMD

193

Cuandohablamosdederechoaladefensanosestamosreriendo

alconjuntodefacultadesenmanosdelacusadopararepelerlaimpu-

taciónlasqueen sugranmayoría nosonotracosaquelaexigencia

degarantías y derechosinterrelacionados con casitodos los princi-

pios que informan el proceso penal, pero que ubicamos, a efectos me-

todológicosformandopartedelprincipiodecontradicción

Elderechoaladefensagozadeunapluralconceptualizaciónteó-

ricaconlamatizacióndecadaautorperolasclavesesencialesdesu

contenido pueden reducirse en tres elementos básicos, a saber, el de-

rechoaladefensamaterialelderechoaladefensatécnicayeldiseño

deunadecuadocatálogodemediosdeimpugnación

El derecho a la defensa material comprende todos los medios en-

caminados a la autoprotección de los derechos caracterizado por

las herramientas de las que hace uso el propio imputado de forma

directa y que tienen su punto iniciático en el mismo comienzo de

lainvestigacióncriminaly sucierre aunqueformal conelderecho

ala últimapalabraDecimos queformal porque lapractica judicial

demuestrasucasiinutilidadylapocapacienciadelosjuecesparaso-

portarelejerciciode estederechoextremodelimputadocuandoya

todoeldebatepenalhaconcluidoperolosordenamientoslosiguen

manteniendo, como un tributo a que el derecho a la defensa material

debe iniciar y concluir todo el iterdeljuzgamientopenal

Porsuparte elderechoa ladefensatécnica quesematerializa a

travésde la asistenciajurídicaprofesional yaseamediante la elec-

ción por el imputado de un profesional liberal con dedicación a la

postulaciónomediantelosmecanismosdiseñadosencadapaíspara

garantizarla defensoríapúblicaa cargodel Estado Ladefensa téc-

nicatiene variasclavesde conictoquevan desdeellogro de una

presenciatempranadelabogadodefensorenlafaseinvestigativalos

mecanismos de designación del abogado yasea de forma precep-

tivao potestativa así como el establecimiento porelEstado como

responsabilidadqueleviene atribuidadeun serviciodedefensoría

pública de calidad.

Enalgunospaísescomoelnuestro ladefensadeocionolaasu-

medirectamenteunaentidadgestionada por el Estado sino la or-

ganizaciónprofesional dela abogacíapero elEstado debesostener

losgastosqueestaactividadoriginaporformarpartedesurespon-

sabilidadcomo elementode legitimacióndelproceso yla penaen

aquelloscasosen quepormotivosdiversoselimputadonodesigna

abogadoparasudefensa

ND

194

Eldiseñoaunadecuadocatálogodemediosdeimpugnaciónpasa

porlaconsabidadicotomíaquesepresentaporgarantizarquetodas

aquellas decisiones que afecten los derechos del imputado puedan

ser recurridas, por una parte, y por la otra evitar que este derecho

se convierta en un mecanismo de dilación del proceso en manos de

imputadosyabogadosLareglamásconsecuenteesque todolode-

cididoporlosfuncionariosencargadosdelainvestigaciónpreviaasí

comoporlosjuecesdel juiciooralpuedaserrecurridoporelimpu-

tadomediantemediosdeimpugnacióndenaturalezanodevolutiva

quepor ello no paralizan la marchadelprocedimiento pero dejan

sentado el camino para posibles recursos que posteriormente se pue-

danestablecercontralaresoluciónqueponganalainstancia

Elpanoramainternacional

Enelplanointernacionalexistenunconjuntodeinstrumentosque

conformanlosprincipiosbásicosde laactuacióndelosabogadosen

el proceso penal, que han sido impulsados por el sistema de Nacio-

nesUnidascon elobjetivode guiarlalabor delosEstados enlare-

gulaciónnormativainternadeestamateria

Elcuerpo normativo originarioeneste campo eslaDeclaración

UniversaldeDerechosHumanosde 1948,quedeformageneralcon-

sagralosprincipiosesenciales delaigualdad antelaleydepresun-

cióndeinocenciaydel derechode todapersona aser oídapública-

mentey con justicia porun tribunal independiente eimparcialasí

comocontodaslasgarantíasnecesariasparaladefensadelapersona

acusada de un delito.

En el plano convencional el más importante es el PactoInternacio-

nalde Derechos Civilesy Políticos, que constituye el instrumento

primigeniodelsistemadenormasinternacionalesconvencionalesen

estecampo que fuera raticado por Cuba y queensu artículo 

establece el derecho de los acusados a “disponer del tiempo y de los

medios adecuados para la preparación de su defensa y a comunicarse

con un defensor de su elección”.1

1 VidPactoInternacionaldeDerechosCivilesyPolíticosAdoptadoyabier-

toala rmaraticación yadhesión porlaAsamblea Generalen sureso-

luciónA XXIde de diciembrede Entrada envigor de

marzodeOcinadelAltoComisionadodelasNacionesUnidaspara

losDerechosHumanosEnhpwwwohchrorgspanishlawccprhtm

DJMD

195

AunquenohasidoraticadaporCuba enelplanoamericanoel

instrumento más representativo en esta materia es la Convención

AmericanasobreDerechosHumanosPactodeSanJoséqueensu

artículo disponeque todapersona inculpadade delitotiene dere-

cho a “ser asistido por un defensor de su elección y de comunicarse

libre y privadamente con su defensor”2.

Enelaño  se celebró en La Habana el Octavo Congreso de

Naciones Unidas sobre Prevención de Delito y Tratamiento del De-

lincuente, donde se aprobaron losPrincipiosBásicos de Naciones

Unidas sobre la función de los abogados. Este instrumento inter-

nacionalqueporsunaturalezanotienecaráctervinculanteparalos

Estados, constituye el más importante cuerpo normativo referencial

sobreelpapel delabogadoen elprocesopenal ysirvede guíaenla

actualidad a los procesos de reformas legislativas que realizan los

diferentespaísesenestecampo

LosPrincipiosBásicosrecogentrespostulados esencialesenesta

materia, a saber:

• Toda persona está facultada para recurrir a la asistencia de un

abogadodesuelecciónparaqueprotejaydemuestresusdere-

chosy lodeenda en todaslas fasesdelprocedimiento penal

PrincipioNo

• Todas las personas arrestadas, detenidas o acusadas de ha-

ber cometido un delito deben ser informadas inmediatamente

desuderechoaestarasistidaspor unabogado desu elección

PrincipioNo

• Todas las personas arrestadas o detenidas deben tener acceso

aunabogadoinmediatamenteyencualquierotrocasodentro

delashorassiguientes alarrestooa ladetenciónPrincipio

No3.

2 VidConvenciónAmericanasobreDerechosHumanossuscritaenlaCon-

ferencia especializada Interamericana sobre Derechos Humanos B

SanJoséCostaRicaaldenoviembredeConvencionAmericana

SobreDerechosHumanosPactodeSanJosé DepartamentodeDerecho

InternacionalOrganizacióndelosEstadosAmericanosWashingtonDC

En: hpwwwoasorgdilesptratadosBConvencionAmericana

sobreDerechosHumanoshtm

3 PrincipiosBásicossobrelaFuncióndelosAbogadosOctavoCongresode

las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delin-

cuentecelebradoenLaHabanaCubadeldeagostoaldeseptiem-

ND



Complementan el sistema normativo internacional en esta materia

el ConjuntodePrincipiosparalaprotección detodaslas personas

sometidasa cualquier forma dedetención o prisión de 1988 y las

Reglasmínimasparaeltratamientodelosreclusosde 1955

Sirven de referencia internacional en este campo el ConvenioEu-

ropeoparalaProtección delosDerechos HumanosydelasLiber-

tadesFundamentalesRomaartículoylaConvenciónAfri-

canasobrelosDerechosHumanosydelosPueblosCartaAfricana

Keniaartículo

Pordondevannuestrosvecinos

Losnalesdelpasadosiglo XXylosalboresdelpresentemarcan

unhito enel procesopenal enAmérica Latinacon eldesarrollode

unareformaencascadaqueabarcacasilageneralidaddelospaíses

del hemisferio.4 Se puede tomar como punto inicial de la reforma el

CódigoProcesalPenaldelanaciónargentinadequealnoaco-

gerelproyecto presentadopor JulioMaierpuedeconsiderarseaún

comounanormadetransiciónseguidoporeldeGuatemalade

dondeseconcretaronmuchas delasideasqueelprofesorargentino

nopudolograrensupaísyquecolocóalanormacentroamericanaa

lacabezadeloscódigosmodernosdelcontinente5

bredeONUDocACONFRev pRecopilación

dereglasy normasdelasNacionesUnidas enlaesfera dela prevención

del delito y la justicia penal Ocina de las Naciones Unidas Contra la

Drogay elDelitoEn hpswwwunodcorgpdfcriminaljusticeCom-

pendiumUNStandardsandNormsCPandCJSpanishpdf

4 Sinpretensiones dealcanzaruna sistematizaciónexactaes posibleseña-

larreformasprocesalespenalesenposdelacusatorioenArgentina

GuatemalaElSalvadorVenezuelaCosta Rica

ParaguayChileEcuadorNicaraguaRepública

DominicanaColombiaPerúyPanamáasícomo

variosEstados deMéxico apartir dela reforma constitucionaladoptada

porelCongresodeesanaciónenelañomediante elcualsereformó

laConstituciónyseconcedióunplazodeocho añosparaquese realizara

la reforma procesal penal de todos los Estados y el proceso federal.

5 MenciónapartemereceelCódigodeProcedimientoPenaldelaProvincia

argentina de Córdoba de  obra de los grandes maestros Sebastián

SoleryAlfredoVélezMaricondequeconstituyóelprimerordenamiento

procesal moderno de nuestro Continente, inspirado en los modelos pro-

cesaleseuropeosenespecialelCódigodeInstrucciónCriminaldeNapo-

DJMD



ConexcepcióndeMéxico dondeelprocesolegislativosehamo-

vidoconmáslentitud porlapropia complejidadqueelpaísreviste

ante la presencia de regímenes procesales estatales y el federal la

generalidadde los países del Continente exhiben hoy normaspro-

cesalesde absolutamodernidad aunquehaya quelamentar queen

algunoscasoslanormanoestáenunaadecuadasinergiacon larea-

lidadsocial destinadaa regularloque yahemos señaladoen otras

ocasiones Pero que siguiendo la enseñanza martiana de que las

manchasno debenimpedirnosver elsol estasituaciónno empaña

elextraordinarioesfuerzorealizadoenelContinenteporerradicarel

modelodecorteinquisitivoqueprevalecía

Lareforma se caracteriza por la introducción a lamayorescala

posible, de los principios que informan el sistema acusatorio y en

lasolución delnudo gordianode Ferrajoli, que describió la historia

delprocesopenalcomoladelconictoentredosnalidadescontra-

puestasperointerrelacionadaselcastigo delos culpablesy almis-

mo tiempo la tutela de los inocentes.Muchasdelasleyesamericanas

apostaron por fortalecer más la protección de los inocentes que la

persecucióndelos culpablescomouna respuestalógicaynaturala

variossiglosdepredominioinquisitivo

Enlageneralidaddeloscódigosamericanoselderechoaladefen-

satécnicacomienzaapartir dequeseformulala imputaciónformal

ode quese produzca ladetención Unespectromás ampliobrinda

elCódigo Procesal Penal de Costa Rica que colocaelderecho a la

representación “desde el primer momento de la persecución penal”.

Laclaricaciónnormativadelmomentodeiniciodelderechoala

defensatécnicarevisteextraordinariatrascendenciaeneltratamiento

que las autoridades puedan darle a este tema, pues en ocasiones se

vincula con el momento en que se formula la imputación formal, lo

leóndelaOrdenanzaprocesal alemanadelaLey deEnjuicia-

mientoCriminalespañolade ydefechasmásrecientes losCódigos

ProcesalesitalianosdeyPeroesteCódigo esunraraavisenel

panorama americano.

 Mendoza Díaz J Algunos aspectos polémicos asociados a la Reforma

ProcesalPenalenAméricaLatinaenProblemasactualesdelprocesoibe-

roamericanoXXJornadasIberoamericanasdeDerechoProcesalTomoII

CEDMAMálagap

 FerrajoliL Derecho y Razón. Teoría del garantismo penalEditorial Troa

Madridp

ND

198

queprovocacasosdeinvestigacionesqueestánencursoynoserea-

lizalaimputaciónparaevitarconellolaintervencióndelabogadoen

el sumario, reservando este trámite para un momento posterior, con

el consecuente detrimento de los derechos del acusado.

Dondeestamosloscubanos

EnCubaelderechoaladefensaestáenunciadoenelartículode

laConstituciónytienesudesarrollonormativoenlaLeydeProcedi-

mientoPenallacualestáaúnpermeada delespírituquecaracterizó

allegisladorespañoldelXIX Sedescribecontodaclaridadenelco-

nocidoargumento brindadopor AlonsoMartínez en laExposición

deMotivosde la Ley de Enjuiciamiento Criminal de  cuando

expresóqueeradifícilestablecerlaigualdadabsolutadecondi-

cionesjurídicasentreelindividuoyelEstadoenelcomienzomismo

delprocedimientoporla desigualdadrealqueenmomentotancrí-

ticoexisteentreunoyotrodesigualdadcalculadamenteintroducida

porel criminal y dequeéste solo es responsableDesde que surge

en su mente la idea del delito, o por lo menos desde que, pervertida

su conciencia, forma el propósito deliberado de cometerle, estudia

cautelosounconjuntodeprecaucionesparasustraersealaacciónde

lajusticiaycolocaalpoderpúblicoenunasituaciónanálogaalade

lavíctimalacualsufreelgolpe por sorpresa indefensa y despre-

venida. Para restablecerpues la igualdaden las condiciones de la

luchayaquesepretendequeelprocedimientocriminalnodebe

ser más que un duelo noblemente sostenido por ambos combatientes,

menesteresqueel Estadotengaalgunaventajaenlosprimerosmo-

mentossiquierapara recogerlos vestigiosdelcrimen ylos indicios

de la culpabilidad de su autor”.

Se trata de un criterio ya superado por la doctrina y las normas

procesalesenmuchospaíseslapropiaEspañamodicósunormati-

vaenelañomedianteLey Nodedediciembrelacualle

cambióelnombrealTítuloVde laLeyde EnjuiciamientoCriminal

que comenzó a nombrarse Del derecho de defensa y de la asis-

tenciajurídicagratuitaenlosjuicioscriminalesdonde se dispuso

quetodapersonaaquien seimpute unacto puniblepodrá ejercitar

el derecho de defensa, actuando en el procedimiento cualquiera que

esteseadesdequeselecomuniquesuexistenciahayasidoobjeto

de detención o de cualquiera otra medida cautelar o se haya acorda-

dosuprocesamiento a cuyo efecto se le instruirá de este derecho

regulación que puso n a la vigencia del espíritu de revanchad el

DJMD

199

Estadocontraelacusadoauncontenidoporrazoneshistóricasenla

ExposicióndeMotivosdelaLey8

Aunqueasociadaalaseguramientodelacusadoynoparaelacce-

sogeneraldelabogadoal procesovalelapenamencionarelimpor-

tantepasodeavancequesedioenelañocuandosepromulgó

laLeyNodedejunioLeydeProcedimientoPenalquepuso

nalavigenciaenCuba delaLey españolaycon ellolainvestiga-

ciónsumarialacargodeunjuezlaquepasóamanosdelórganosde

instruccióndelapolicíabajoelcontroldelministeriopúblicobajola

inuenciaqueesosmomentos teníaenelpaíselDerechoSoviético9

Elnuevo modelo cubano seadelantóal movimiento que segeneró

encasitodaEuropayquetrascendióluegoalosnuevoscódigospro-

cesales americanos, tras el movimiento desatado por la denominada

granreformaprocesalpenalalemanadelosañosenposdeen-

comendaralscallafaseinvestigativadelprocesopenalen sustitu-

cióndeljuezdeinstrucción10

EnmateriadeaseguramientolanuevaLey cubanaestablecióque

las medidas cautelares eran dispuestas por el tribunal, dentro de las

 horas siguientes del recibo de las actuaciones previa audiencia

verbal en la que participaban el scal y el abogado No se trataba

deuntribunalojuezdecautelacomolosqueahoraproliferanen el

8 Leyde dediciembreporla quesemodican losartículos

ydela LeydeEnjuiciamientoCriminal relativosaladesignaciónde

abogadoy elaseguramientomediante medidacautelar Enhpwww

boeesboediaspdfsApdf

9 Casitoda lanormativacubana quese gestóenlos añosrecibió lain-

uencia delDerecho Soviético debido al estrecho vínculo económico y

políticoqueenesemomentoexistíaentreCubayelrestodelospaísesdel

bloquesocialistaCuandofueinstauradoelrégimensoviéticoelprocedi-

mientopenal estabareglamentado enRusiapor códigosmodernos pro-

mulgadosenyredactadosdeacuerdoconelmodelodelCódigofran-

césresultadodelareformajudicialliberalde basadaenladoctrina

europeamás avanzada dela época Vid Csovski VladimiryKasamierz

GrzybowskiElprocedimientoantelostribunalesenlaUniónSoviéticay

enEuropaOrientalRevista de la Comisión Internacional de Juristas, Prima-

veraveranoTomoI Número ComisiónInternacionalde Juristas

deLaHayapp

10MendozaDíazJuan Eljuiciooral enCuba BibliotecaJurídicaVirtual

delInstitutode InvestigacionesJurídicasde laUNAMp Enhp

bibliojuridicasunammxlibrospdf

ND

200

modelolatinoamericanosinoelpropiotribunalqueensudíatendría

asucargoeljuzgamiento

Lamentablementeesteoasisenlosderechosdelimputadoduró

hasta que sepromulgó la actualLey de ProcedimientoPenal

LeyNodedeagostoquedejóenmanosdelFiscallaadopción

delamedidacautelarconunarevisiónjudicialinmediataUnnuevo

panorama se impuso a partir de  en que promulgó el Decre-

toLey No de de junioque enpalabras delprofesor Rivero

Garcíapasóelseñorío delaseguramientoa manosdelapolicíayla

instrucciónexcepto la prisión provisional cuya decisiónquedóen

poderdelscalcesandoapartirdeesemomentotodo controljudi-

cialenelaseguramientodelacusado11

Elpanoramaactualestácolocadoenlatesituradequeelabogado

entratardíamentealsumarioloquetienelugarapartirdelaimposi-

ción de una medida cautelar, para lo cual se dispone de hasta de siete

díasposterioresaladetención oencasocontrarioquedareservada

supresenciaparalafasequesiguealacalicaciónunavezconcluida

todala etapa preparatoria yadmitido el expediente poreltribunal

paraeljuiciooralloqueimplicaqueelimputadoestuvoausentede

participaren elprocedimiento investigativoseguidoen sucontra y

soloentraenlafasejudicialpreviaaljuiciooral

Se cercena también el derecho a la defensa con la posibilidad de

disponerel scal medidacautelar sin quemedieun procedimiento

oralycontradictorioenquejudicialmenteseacreditelaexistenciade

los presupuestos universalmente aceptados como únicos condicio-

nantesdeunadetenciónpreventivaquesonelpeligrodefugauobs-

taculizacióndela investigaciónunidosa laexistenciadeelementos

incriminatoriosque hagan presumir su culpabilidad Partiendodel

entendido universalmente aceptado de que la medida cautelar no es

unmediodeinvestigaciónsinounaformadesujecióndelimputado

alprocesocuandosuestadodelibertadpuedeperjudicarlainvesti-

gaciónoexistenfundamentosrazonablesparaestimarqueevadirála

acción penal.

En este tópico hay un tema que ocupa la atención de la doctrina y

lajurisprudencia demuchospaíses queesla denominadaalarma

11RiveroGarcía DaniloLa huella de la Leyde Enjuiciamiento Criminal

española en el proceso penal cubano actual IUSRevista el Instituto de

Ciencias Jurídicas de PueblaACMéxicoNopp

DJMD

201

social” provocada por el delito cometido, como un elemento a tener

en cuenta para la aplicación de la medida cautelar de prisión. El cri-

terio preponderante en la doctrina es que no se debe introducir otro

presupuesto que no sean los estrictamente procesales, y no aquellos

quetienen asientoen unn exclusivode lapena quees lapreven-

cióngeneralajenaalrégimencautelar

Lanorma cubana heredera delenjuiciamientoespañol primige-

nio, contiene la alarma producida por el delito como un elemento

a tener en cuenta al momento de disponer la aplicación de la pri-

siónprovisionalPosiciónquefueprogresivamentecambiandoenla

Leyespañolaapartirdesucesivasmodicacionesocurridasen

ynalmenteenelperonofuehastaestaúltimaque

se eliminó la alarma social como elemento a tener en cuenta para la

aplicacióndelaprisiónprovisionalandeacomodarlanormapro-

cesal a los sucesivos pronunciamientos del Tribunal Constitucional

deesepaísNoobstantealgunadoctrinaespañolaaúnconsideraque

laeliminacióndelaalarmaentreloselementosqueregulanlosartícu-

losydelaLeynoimplicanqueeljuezenusodesulibertad

de criterio, la valore al momento de decidir la medida a aplicar, a

partir de la trascendencia de los hechos cometidos.12

Siempre he sostenido que los escenarios sociales y culturales de

cadapaíscondicionanelalcanceal quepuedeaspirar laleyy ental

sentido la eliminación del nivel de alarma que el delito produce en

elsenodeunacomunidadporla magnituddel dañocausado alas

víctimasoa unacolectividaddebe sertenido encuentacon mucho

peso al momento de imponer la medida cautelar de prisión provisio-

nalaunreconociendoquenoconstituyeunpresupuestodelrégimen

cautelarpero sí un elementodeintegración del juicio depondera-

cióndeljuez

Desconocerlarealidadsocialdemuchosdenuestrospaísesenel

campo de la reprobación ciudadana hacia determinadas conductas,

asociadoaniveles decastigoscomo partedeunaviolenciapunitiva

pordeterminadosactores dela sociedadcivil seríacerrarlosojosa

unarealidadquenoesajenaal escenarioamericanoSialgunaduda

12Montón García Mar Los actuales presupuestos fácticos de la prisión

provisionalUnivReyJuan CarlosMadridEnero pEnhp

wwwfcjsurjcesderechopublicoIIwebprocesalrevistammontonpris-

prov.pdf

ND

202

existeal respecto sepueden revisar las cifrasde linchamientos que

reportanalgunosdelospaísesdeláreaparacomprenderqueexisten

fenómenos en esta parte del mundo que no se pueden desconocer al

momentodeintroducirposturasdeavanzadaenelcampodoctrinal

absolutamente válidas para otros escenarios.13

SibienenCuba noexistensituacionesdeviolenciacolectivacon-

trainfractoresde laleypenal latradición culturaldelpaís aconseja

quela alarmasocialsiga formandopartedel catálogo defactores a

tener en cuenta al momento de decidir la adopción de la medida cau-

telar de prisión.

Otrade las carencias de nuestroproceso penal en el terrenodel

derechoaladefensa loconstituyelaausencia deuncatálogo queti-

piquelasilicitudesprobatoriasyelestablecimientodemecanismos

procesalespara excluir determinadosmediosde prueba quehayan

sidoobtenidosviolandoderechosygarantíasfundamentalesPuessi

bienexisteunpronunciamientogenéricoenelartículodelaLey

de Procedimiento, que repudia el uso de la violencia y la coacción

contra las personas para obtener de ellas una declaración, y reputa

nula la que se haya obtenido de esta forma, con la consecuente san-

ción para el infractor, lo cierto es que está limitado a las declaraciones

ynoalrestodelosmediosprobatoriosunidoaquenoregulalafor-

madedecretarlanulidadde ladeclaraciónylamanerade extraerla

de las actuaciones.

La falta de herramientas en manos de los abogados para poder

recabar de las autoridades determinados medios probatorios necesa-

riosparaelejerciciodesufuncióntuitivaesotro delosespaciosen

quenosecubreadecuadamenteelderechoaladefensaLasolicitud

de informes o el acceso a determinada documentación que requiera

elabogadoyqueestéenpoderdeentidadesestatalesonoesvirtual-

mente imposible, por la falta de colaboración en tal sentido de sus

directivosLoqueenlaactualidadobligaapediralscaldurantela

fasepreparatoria o altribunal en lafase previa aljuicio oral para

queseanestosquienesemitan elmandatoalorganismorequiriendo

que se aporte la información en cuestión.

13VilasCarlos M Linchamientosen América Latina Causas Escenarios

Efectos Universidad Nacional de LanúsArgentina En hpcmvilas

comarindexphparticuloslinchamientosyviolenciapopularlin-

chamientos-en-america-latina-causas-escenarios-efectos

DJMD

203

Enesteapretadoinventariocabemencionarigualmentelaausen-

ciademotivosdeimpugnacióncontralassentenciasdelostribunales

provinciales, que posibiliten combatir las facultades probatorias del

juezEn estecampo escomprensible entenderque unode losdesa-

fíosquetraeaparejadoeljuiciooralesjustamentelalimitaciónque

se impone a la facultad revisora de los tribunales superiores, a la li-

brevaloracióndelapruebadequegozanlostribunalesdeinstancia

peroestonopuedeerigirseenvalladaratodoanálisislógicoyracio-

naldeloscaminosquesiguieronlosjuecesdeljuzgamientoprimario

para arribar a una conclusión condenatoria. Nuevas luces alumbran

la labor del Tribunal Supremo cubano en este sentido y una naciente

jurisprudenciaseestásentandoenfuncióndetratardeabrirunabre-

chaalestrictocepoquenuestraLeyprocesalimponealasomnímo-

dasfacultadesdelosjuecesdelainstanciaprovincialenlavaloración

de las pruebas y la determinación el hecho probado.

El último de los escenarios requeridos de un adecuado amparo

alderechoaladefensa loconstituye lafasedeejecucióndelassen-

tenciasdonde los abogados pierden la presenciaeinteracción que

gozarondurantelafasedeconocimientoensedejudicialporloque

elcondenado quedaexclusivamenteenmanos delas autoridadesy

normasadministrativascarcelariasbajouncontroldeunáreaespe-

cializadadelaFiscalíaquetieneasucargovelarporlalegalidaden

los establecimientos penitenciarios.

Obsérveseque no estamo sproponiendo  la incorporación de un

universodenuevasgurasquehanmatizadolareformaprocesalde

nuestroContinente bajo la inuencia del sistema angloestadouni-

dense, como parte de ese fenómeno que Schünemann denominó la

“marcha triunfal del procedimiento penal americano en el mundo”14,

yqueincluyevíascomolanegociaciónentrelascalíayelimputado

laconciliación víctima eimputadoo la mediaciónque constituyen

oportunidadesparaelacusadodeevadirunjuzgamientopenalgu-

ras todas ellas que aparecieron en el panorama procesal americano

delamanodelproyectodeJulioMaierdeyqueélmismoreco-

nocióquesetrataba deinstitucionesen principioextrañasanuestra

culturajurídicaqueseexpandenyamenazanconderribarpilaresde

14SchünemannBernard¿Crisis del procedimiento penal? ¿Marcha triunfal del

procedimiento penal americano en el mundo?enCuadernosdelConsejoGe-

neraldelPoderJudicialEspaña

ND

204

nuestra comprensión de la penal estatal y del procedimiento necesa-

rio para imponerla.15

Ynosomos partidariosdela introduccióndemuchas deestas-

guraspuesconunconservadurismoconfesadoconsideramosquela

sociedad cubana actual aún no está preparada para asumirlas y no se

tratadeimportaranuestromediogurasprocesalesporelsolohe-

chodequevenganrevestidasdelexordiodeladoctrinamásautori-

zadasinodeacomodarelordenamientocubanoaloqueconstituyen

valores básicos de un proceso penal contemporáneo.

Elprocesopenalcubanoseencuentraactualmenteenunasingular

paradojapues la vigenciaen nuestro paísdesde de laLey de

EnjuiciamientoCriminalespañolaaquienelprofesorVázquezSotelo

calicócomoelcódigoprocesalpenalmásperfectoyavanzado

delmundode su tiempo y portador por añadidura de una prosa

espléndida”,noscolocóenunasituacióndeprivilegioconrelación

anuestroscongénereslatinoamericanossumergidosporsiglosenun

proceso inquisitorial, del que no vinieron a despertar hasta casi ter-

minadoelsigloXXEnlaactualidadlagranmayoríadenuestrosve-

cinosexhibenmodelosprocesalesdeinnegableactualidadmientras

quelos cubanos noshemosquedado varadosenuna Ley atrasada

alabandonuestroabolengodeantaño

Lasingularidad dela paradojaestá también enque nuestropaís

poseemejorescondicionesparaunareformaprocesalquemuchosde

nuestrosvecinosporcontarconmodernos mediosdeinvestigación

criminalísticaalta calicación en el campo de la medicinaforense

investigadorespenalesexperimentadoseigualmentecalicados un

MinisterioPúblico con experienciay formación todolo cual repre-

senta un panorama muy alentador para superar una etapa ya rebasa-

daenlamayorpartedelmundocivilizadoenfuncióndegarantizar

una cobertura completa del derecho a la defensa técnica.

Como parte de los trascendentales cambios que se están produ-

ciendoen el país en los últimosaños con el propósito de alcanzar

mayores estándares de ecacia y de justicia en una diversidad de

15MaierJPrólogodeEl procedimiento abreviaCoordinadoporJulioMaier

yAlbertoBovinoEditoresdelPuertoBuenosAirespIII

VázquezSotelo José LuisLa iniciativa probatoria deljuez en los pro-

cesospenaladministrativo laboralycivil delalegislación españolayla

teoríageneral del procesoTeoría Unitaria del ProcesoRosario Editorial

Jurisp

DJMD

205

ámbitosde la vidasocialla AsambleaNacionaldel Poder Popular

adoptó, en fecha 23 de diciembre del 2011, un acuerdo encaminado a

perfeccionar el proceso penal cubano, que debe conllevar a una refor-

madelactualmodelodeenjuiciamiento

Consideroqueeselmomentode incorporaraldiseño denuestra

normaprocesal variosde los principiosy reglas queson universal-

menteaceptadosencaminadosaampliar elpapeldelabogadoen el

procesopenalyfortalecerladefensadelosderechosdelosjusticiables