El reconocimiento y la protección jurídica del niño en la Ley 62/87, Código Penal. Avances y perspectivas futuras
| Autor | Tania de Armas Fonticoba |
| Cargo del Autor | Profesora de Derecho Penal y Criminología de la Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana |
| Páginas | 124-137 |
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El reconocimiento y la protección jurídica del
niño en la Ley 62/87, Código Penal. Avances
y perspectivas futuras*
DTAF
Di de él, Juez, lo que te plazca, pero yo conozco las faltas de mi niño.
Si lo amo no es porque sea bueno, sino porque es mi hijo.
¿Qué sabes de la ternura que puede inspirar, tú que pretendes
hacer exacto inventario de sus cualidades y sus defectos? Cuando yo
tengo que castigarlo se convierte en mi propia carne.
Cuando lo hago llorar, mi corazón llora con él.
Sólo yo puedo acusarlo y reñirle, pues sólo quien ama tiene derecho a castigar.
Rabidranat Tagore“El Juez” (Texto completo)
Sumario
Introducción
DelaLeydealaLeydeunatransformación
necesariarespectoalaprotecciónjurídicopenaldelosniñosas
DelaLeydeunbrevecomentario
LaedadcomoproblemajurídicoenlaLeyCódigoPenal
LaadecuacióndelasanciónenelCódigoPenalcubanoparalas
personasmayoresdedieciséisañosymenoresdeveintequehan
cometidodelitos
Elreconocimientoylaprotecciónjurídicadelosniñosvíctimasenel
CódigoPenal
LaconvenienciadeelevarlaedadpenalenCuba
EsteestudiohasidorealizadoenelmarcodelProyectodeInvestigaciónsobreel
perfeccionamientodelsistemapenalcubanoquedesarrollaelDepartamentode
CienciasPenalesyCriminológicasdelaFacultaddeDerechodelaUniversidad
deLaHabana
ProfesoradeDerechoPenalyCriminologíadelaFacultaddeDerechodelaUni
versidaddelaHabana
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DTAF
1. Introducción
Lacuestióndelosniñosasenconictoconlaleypenalhasidoes
tudiadadesdediferentesmárgenesSinembargoelángulodelapro
tecciónjurídicanohatenidotantoatractivoparalosespecialistasque
hanprivilegiadoelanálisisdeestascuestionesdesdeotrasaristasmenos
polémicas
Lasdiferentesposicionesqueseasumenentornoaesteasuntohan
reejadolapluralidaddeinteresesylasdistintastransformacionesque
enelordenteóricodoctrinalyenelpropioescenariodelasociedad
sehanidovericandoespecialmenteenlasociedadcubanadondela
infanciaylaadolescenciahansidounsectorampliamenteatendidoy
protegidoDesdeeltriunfodelaRevoluciónlacondiciónjurídicade
losniñosennuestropaíscomenzóaadelantarsealaposiciónteóricade
laDoctrinadelaProtecciónIntegraldotándolosdeungranarsenalde
disposicionesjurídicasqueaunquedeformadispersalesprotegíany
garantizabansusderechos
EsasícomoelCódigodelaNiñezylaJuventuddeLeyel
CódigodeFamiliaylapropiaConstitucióndelaRepúblicaentreotras
normasfueronllenandoelvacíolegislativoexistentepueslaobrare
volucionariatuvoenlainfanciaunadelasprincipalespreocupaciones
inclusodeestrategiasociopolítica
Cubadebutóenconunaoriginalestrategiaparaconformarun
sistemaquepropiciólasalidadelCódigoPenaldelosniñosenconicto
conlaleypenalatravésdelapromulgacióndelDecretoLeyCon
esteinstrumentojurídicoseadelantabaenmuchosaspectosalaspre
tensionesdelaConvenciónInternacionalsobrelosDerechosdelNiño
vigenteapartirdeyalastransformacionesqueserealizaronen
elordenjurídicopenalseisañosmástardecuandoentrabaenvigorla
LeyCódigoPenaleltreintadeabrildelaño
Estecódigofueelresultadológicodeunconjuntodeeventosjurí
dicospolíticosehistóricosqueunidosalcontextosocialquesevivía
entoncespropiciaronsuapariciónenlapalestranormativacubana
LacelebraciónenCubadelaVIIIConferenciadelaAsociaciónAme
ricanadeJuristasenseptiembredelapujanzaeinuenciadelaCri
minologíaCríticaenelárealatinoamericana1especialmenteennuestro
LosprestigiososcriminológosRByLAChan
denominadoalaCriminologíaCríticaenelárealatinoamericanacomoCrimi
nologíadelaliberaciónporquepropicióunarupturaconladependenciacul
turaleideológicaqueAméricaLatinaposeíadesdesiempreconlospaíseseuro
peosApartirdeentoncessedesarrollóenlosllamadospaísesperiféricosun
EL62/87...
paíslastendenciascriminológicasyjurídicasquepotenciabanlades
penalización y la descriminalización y fomentaban nuevas formas de
preveniryderesponderantelacriminalidad2lacelebracióndelosCon
gresosdePrevencióndelDelitoyTratamientoalDelincuentedelasNa
cionesUnidasde3yVeranexoydemúltipleseventosde
cortejurídicopenalycriminológicodesarrolladosennuestropaísen
treotroshechosimportantespropiciaronqueexistieranlascondiciones
másconvenientesparaqueelnuevoCódigoPenalentoncestuvierauna
acogidafavorable
pensamientocriminológicoyjurídicomásaudazeindependientedelospaíses
centralesyunenfoquepolíticocriminalmáscentradoennuestrasrealidadesy
experienciasVid,BRHaciaunaCriminologíaparalaliberación
paraAméricaLatinaenCríticaalaCriminologíaEdTemisBogotá
yACLConocimientoyordensocialCriminologíacomo
legitimaciónyCriminologíadelaLiberaciónInstitutodeCriminologíaUniver
sidaddeZuliaZuliaVenezuelaEnalgunascircunstanciassinembargo
parecequeenciertosterrenosAméricalatinahaganadoladelanteraaEuropa
Estoocurrecuandoseanalizalaapariciónyelcrecimientodelacriminología
enelárealatinoamericanaVid,BRElpensamientocríticoyla
CriminologíaenBRBJElPensamientoCriminoló
gicoIEdTemisBogotáColombiapLapropiaconcepciónlegislativa
latinoamericanaenmateriadeprotecciónintegraldelosniñosasyadolescentes
recibióesainuenciayesunejemplodeautonomíaycontextualizaciónnormati
vaenlamateriaEnalgunascircunstanciassinembargoparecequeenciertos
terrenosAméricalatinahaganadoladelanteraaEuropa
Todalarenovaciónquesehaproducidoenelenfoquedelapolíticacriminal
mundialactualnotieneprecedentesconstituyeuncambiosustancialdeopinión
sobrelacriminalidadylaformadeenfrentarladebidoaldesarrolloquehanal
canzadolascienciaspenalesycriminológicasconlaintervencióndeotrasramas
delascienciassocialesquehandadosuaportealanuevaorientaciónpolítico
losócaquesobreestenegativofenómenosocialsehadadoVid,DAF
TDSHReexionesacercadeladespena
lizaciónRevistaCubanadeDerechoNodeUniónNacionaldeJuristas
deCubaLaHabanap
ElOctavoCongresodelasNacionesUnidasdePrevencióndelDelitoyTrata
mientoalDelincuentecelebradoprecisamenteenLaHabanaCubadelde
agostoaldeseptiembredeaprobóentrevariasnormasimportantesLas
DirectricesdelasNacionesUnidasparalaPrevencióndelaDelincuenciaJuvenil
yLasReglasdelasNacionesUnidasparalaproteccióndelosmenoresprivados
delibertadlasqueunidasalaConvenciónInternacionaldelosDerechosdel
Niñoaprobadaenelañoyaotrasdisposicionesjurídicasconstituyeron
laplataformalegislativainternacionalquecomenzóasustentarlaDoctrinadela
ProtecciónIntegraldelniñoaqueconstituyóunanuevaconcepciónideológica
losócajurídicaysocialrespectoalainfanciaysureconocimientocomosujeto
dederechosylaconsideracióndelPrincipiodelInterésSuperiorcomoybasede
lainterpretaciónyaplicacióndelanormativaparalosniñosylosadolescentes
DTAF
Conellosetratabadecompletarloiniciadoantesrespectoalosniños
yadolescentesqueentrabanenconictoconlaleypenalytambiénun
esfuerzopormejorarlaprotecciónylacondiciónjurídicadeinfantesque
fueranvíctimasdedelitosCambiossustancialesrespectoalaleyprece
denteLeydeenloreferidoalaedadpenallaadecuacióndela
sanciónlaconsideraciónyproteccióndelosniñosvíctimasentreotros
aspectosfueronintroducidosenlaentoncesestrenadaLeyCódigo
Penalvigente
2. De la Ley 21 de 1979 a la Ley 62 de 1988,
una transformación necesaria respecto a la
protección jurídico-penal de los niños(as)
2.1. De la Ley 21 de 1979, un breve comentario
HastaelañoenqueentraenvigorlaLeyactualCódigoPe
nalimperabaennuestropaíslaLeydeComoaúnnosehabía
promulgadoelDecretoLeydelosniñoseranjuzgadosaligual
quelosadultos
EnladisposicióntransitoriaseestablecíaqueHastatantosedicte
unaleyrelativaalaresponsabilidaddemenoreslosTribunalesseguirán
conociendodelosprocesosincoadosconmotivodehechoscometidos
porpersonasmayoresdeañosymenoresdequerevistancaracte
resdedelitoenlaformaestablecidaenelCódigodeDefensaSocialel
cualaestosefectossemantendráenvigorenlopertinente
Conestosepuedeapreciarquenoserealizaroncambiossustanciales
respectoalaconsideraciónjurídicadelainfanciatransgresora
2.2. La edad como problema jurídico en la Ley 62/87,
Código Penal
Laedadconstituyeunelementojurídicotrascendentalqueposeedi
versassignicacionestantoenelordenlegislativojudicialcomoejecu
tivoyadquieregrantrascendenciaparaelDerechoqueensusdistintas
esferasvadeterminandolacapacidaddeobrarEnelDerechoPenalal
canzatambiénotrasconnotacionesadecuacióndelasanciónconsidera
cióndealgunostiposdevíctimaentreotros
Ladeterminacióndelaedadpenaldebeseranalizadabajoelprisma
delotransdisciplinarioLaPsicologíalaPsiquiatríaForenseelDerecho
entreotrascienciasofrecendistintasinterpretacionesyaportanaristas
polémicasacercadeltemaLanecesidaddesuperarlatradicionalmane
radeabordarlosproblemasjurídicossoloapartirdelDerechoyofrecer
leespacioaotrasramasdelconocimientoesunanecesidadinsoslayable
EL62/87...
LatransdisciplinariedadparadeterminarlaedadenelDerechopenal
estaríaasíavaladaporunabasecientícaincuestionablequepermitiría
allegisladoraproximarseadeterminarlafronteraentrelaspersonasque
puedenserdeclaradasresponsablespenalmenteylasquerecibiríaotro
tratamientojurídicoenvirtuddenoposeerlamayoríadeedadenun
momentohistóricoconcretoSoloseríaunaaproximaciónpuestodoello
estaríasujetosiemprealapolíticacriminalimperantecomosefunda
mentarámásadelante
EnlaslegislacionesdealgunospaísesincluidaCubaelproblemade
laedadpadecedeunagrandispersiónCódigosLeyesespecialesyDe
cretosnormanaspectosparcialesdelasuntoconlalógicaconsecuencia
deincoherenciasconceptualesynormativasEstassepuedenadvertiren
laslagunasqueexistenenlaregulacióndeciertostemaslaheterogenei
dadparaapreciarlamayoríadeedadenlasdiferentesesferasjurídicas
entreotrosproblemasTodoellofacilitalasgrandesconfusionesycon
tradiccionesquesepresentanparaconceptualizarlaedadysuconnota
ciónjurídica
Esinteresanteobservarladiversidaddecriteriosqueexisterespecto
aladeterminacióndelaedadenlosdiferentesámbitosjurídicosIncluso
enunamismaesferasedisponendiferentesedadespararealizardeter
minadosactosjurídicosargumentándosequeserequieremayorcapaci
dadresponsabilidadyotrascaracterísticassuperioresalamayoríade
edadestablecida
Aunquesehantenidoencuentasimilaresfundamentosparajarla
lociertoesqueloslímitesdelamayoríadeedadenlosdistintosámbitos
delDerechonosonidénticosyavecesseobservaunagrandiferencia
quenohasidosatisfactoriamenteexplicadaEstoseexpresaenlalegis
lacióncubanadelamismamaneraElCódigodelTrabajojalaedad
laboralalosañoselCódigoCivilalosañosmientrasqueelCó
digoPenaldisponelamayoríadeedadalosañosElDecretoLey
porsupartedisponequeelSistemacreadoparaeltratamientodeniños
contrastornodeconductaserealiceamenoresdeañosaunquenoja
unaedadmínimabajolacualelDerechonopodríaalcanzarlo
Todoestopodríasolucionarseconlajacióndeunaedaduniforme
paratodoslosámbitosjurídicosquedeberíaacordarseenunCódigo
queloreguledeformaintegral
Existen diversas clasicaciones para denominar la edad que es el
tiempo transcurrido desde el nacimiento de una persona hasta cierto
momentoespecícodesuexistenciaLasreferenciasquesetomanpara
conformarlaedadsueleserconsideradadediferentesformas
EdadMentalLosestudiosacercadelaedadmentalnonoshanpro
porcionadoconclusionesbiendenidasparaestablecerlímitesprecisos
DTAF
peroesposibleresaltarciertascaracterísticasdeldesarrollomentalque
tendríanquesertenidasencuentaparavalorarlaevoluciónintelectual
delserhumano
Eneldesarrollodelavidadelindividuoselepresentanunaseriede
exigenciasretosquedebeafrontardeacuerdoalamadurezquepropi
ciaelincrementodelniveldecapacidaddeindependenciayresponsa
bilidad
Lamadureztieneuncarácterprogresivoporloquenopuededeter
minarseelmomentoespecícoenqueesalcanzadaporunindividuo
concretoporloquesetornadifícilrealizardeterminacionesacercadela
edadmental
Paraelloseutilizanfundamentalmentelosdatosobtenidosdeestu
diosenlosqueusualmenteseincluyenlostestpsicológicosdeinteligen
ciaqueseaplicanaunapersonaogrupodeellasduranteciertotiempo
paraconformarlascaracterísticasdelestadomentalquecorrespondealas
distintasedadesEsposibleasíqueunindividuopuedatenercronológica
menteunaedaddeterminadaquenosecorrespondaconsuedadmental
Lamadurezestenidamuyencuentaparaestablecerloslímitesde
lasedadesenlasdistintasesferasjurídicasEspecialmenteenelámbito
penalesaltamentevaloradaperounavezdenidalamayoríadeedad
penallaedadmentalnoestenidaencuentaparavalorarlacomocir
cunstanciamodicativadelaresponsabilidadpenal
Almargendeloseñaladoesinteresanteobservarlaheterogeneidad
queexisterespectoaloslímitesqueseestablecenparadeterminarlama
yoríadeedadenlosdiferentesámbitosjurídicosInclusoenunamisma
esferasedisponendiferentesedadespararealizardeterminadosactos
jurídicosargumentándosequeserequieremayorcapacidadresponsabi
lidadyotrascaracterísticassuperioresalamayoríadeedadestablecida
Aunquesehantenidoencuentasimilaresfundamentosparajarlalo
ciertoesqueloslímitesdelamayoríadeedadenlosdistintosámbitos
delDerechonosonsimilaresyavecesseobservaunagrandiferencia
quenohasidosatisfactoriamenteexplicada
EdadbiológicaCuandonosreferimosalaedadgeneralmentealu
dimosalaedadcronológicaocalendáricaynoalabiológicaointerna
Ladeterminacióndeldesarrollodeloselementosmorfosiológicos
delapersonavaconformandolaedadbiológicaElpesolatallaelde
sarrollodelosgenitalessondatossomatométricosqueseevalúanpara
analizarlamadurezbiológicaalcanzada
EdadcronológicaEslaedadexternaocalendáricaqueseiniciapar
tiendodelnacimientodelapersonaysehaceconstarenelactadenaci
mientoqueeseldocumentoqueemiteelRegistroCivilEstaeslaquese
tieneencuentaennuestroCódigoPenalvigente
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Normalmenteexistegrancoincidenciaentrelasedadesbiológicay
cronológicaalpuntodequesueleconceptualmenteconfundirseysu
perponerseEstosucedeporqueexistiendolascondicionesadecuadas
laspersonassedesarrollanbiológicamentealaparqueeldecursarca
lendáricoaunqueestosevealteradoalgunasvecespordiferentesrazo
neslainexistenciadecondicionespropiciasparasudesarrollolosele
mentoshereditariosquedesencadenanoinhibeneldesarrollodeforma
tempranaotardíaentreotrasrazones
Loselementosbiológicosvaríanalolargodenuestrasvidasporlo
queatravésdedatosestadísticossevanconformandoperlessomato
métricosqueilustranacercadeldesarrolloquedebenalcanzarlasperso
nashastaciertomomentodesuexistenciadeterminándoseasísuedad
biológicaEstosperlesnosonidénticosvaríanentrelosdiferentespaí
sesrazasporloqueseestablecendiferencialmenteyfacilitanladeter
minaciónencadanaciónacercadecuándosehaalcanzadolamadurez
biológicaaunqueevidentementeéstavaríaindividualmente
No obstante actualmente la edad biológica no es la determinan
teparaestablecerlamayoríadeedadpenalaunquesetienemuyen
cuentalamadurezbiosicológicaalcanzadaporlaspersonasparajarla
Lodecisivohadeserlamadurezintelectualymorallacapacidadpara
comprenderycaptarlosvaloresqueimponelaéticasocial
Teniendoencuentatodoloexpuestoesquesehaestablecidounlí
mitepordebajodelcualseconsiderajurídicamentemenoraunaperso
naNoobstantelaopiniónmédicageneralizadacalicacuantomenos
deextrañalaconcepciónjurídicadesuponercomomenortotalmente
exentoderesponsabilidadauninfractordedieciséisañosmenosundía
ycomomayorpenalmenteresponsableaotrodedieciséisañosyundía
3. La adecuación de la sanción en el Código Penal
cubano para las personas mayores de dieciséis
años y menores de veinte que han cometido
delitos
LastransformacionesacaecidasenelCódigoqueahorahomenajea
mosrespectoalaadecuacióndelasanciónalaspersonasqueyahan
cumplidolosdieciséisañosdeedadperoquenosobrepasanlosdiecio
chomerecenespecialconsideraciónElconceptodeniño4establecidoen
la Convención Internacional de los Derechos del Niño respecto a este
Vid,ArtículodelaConvenciónInternacionaldelosDerechosdelNiñoUNICEF
NacionesUnidas
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DTAF
grupoetarioylacondicióndeCubacomosignatariadeeseinstrumento
jurídicohacequesereexioneatenordelaconsideracióndelaadecua
cióndelasanciónalaspersonascomprendidasenhastalaedadconside
radaporlaConvencióncomoculminacióndelaniñezantesmencionada
AquíseentronizaquizásunaaparentecontradicciónPorunaparte
laConvenciónconsideraaesaspersonascomoniñosyelCódigoPenal
losapreciacomoadultosylostratacomotalesaunqueconespeciales
consideraciones
Comoessabidounapersonamayordedieciséisañosadquiereres
ponsabilidadpenalporlaacciónuomisióndeunaconductaprevistaen
elCódigoPenal5Noobstanteencasitodosloscódigospenalesexiste
unavaloracióndiferenterespectoalapersonaqueaunquehaarribadoa
esaedadaúnseencuentranenelplenodesarrollodesupersonalidady
desuscapacidadesengeneralporloquemereceunadeferenciaytrato
jurídicopenaldiferenciado
Elartículodeestecuerpolegalestablececoncarácterfacultativo
quelostribunalespuedenreducirhastalamitadloslímitesmínimosy
máximosalassancionesimpuestasalaspersonasdemásdeañosy
menosdeañosyhastauntercioalosqueposeenentreyaños
deedad
Estoimplicaunavaloracióncualitativadelamadurezpsíquicaalcan
zadaporelsujetocuyanaturalezanosoloesobjetivaporlasolaapre
ciacióndelaedadcronológicadelsujetosinotambiénsubjetivabasada
enlavaloraciónquerealizaeltribunaldeesamadurezloquetendrá
unacorrelaciónenelquantumylacalidaddelapenaylavariacióndel
marcopenalunavezapreciadalacircunstanciadelaedadenlasanción
judicialmentedeterminada
Hay que precisar que debe considerarse lo que plantea el artícu
lodelCódigoPenalacercadequelaresponsabilidadpenalesexi
giblealapersonanaturalapartirdelosañosdeedadcumplidosen
Vid,ArtículodelCódigoPenalGacetaOcial
Vid,CódigoPenaldelaRepúblicadeArgentinaArtículoLosmenoresdeedad
ylasmujeressufriránlascondenasenestablecimientosespecialeselartículo
consideralaedadcomorequisitoparaestablecerlasanciónVid, Código Penal de
la Nacion Argentina Ley 11.179 (T.O. 1984 Actualizado)
Véase,alrespectoQPRMDPPGIII
EditorialFélixVarelaLaHabanapyMRCAen
Límites, responsabilidad penal y atenuación de la pena por razón de la edad en el Código
PenalcubanoRevistaDerechoyCambioSocialyRGDAlgunas
interrogantes sobre temas penales, EdicionesONBCLaHabanaañop
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elmomentodecometerelactopunibledemaneraquehayquetener
extremaprecaucióncuandosetratendedelitospermanentesydedeli
toscontinuadosespecialmenteéstosdondeesposiblequeseconsidere
erróneamentequeexistacuandounapersonacometavariasinfracciones
consideradascomodelitosconlosrequisitosdelartículodelCódigo
Penalperosiendomenordeedadysololaúltimadeellaslarealiceha
biendocumplidolosañosdeedadEsobvioqueaquíestaríamosante
lapresenciadeunsolodelito
Porotraparteenelartículoseprohíbeaplicarlapenademuer
tealosmenoresdeañosdeedadaunqueseconocequeexisteuna
moratoriaengeneralennuestropaísalrespectoquedatadehacemás
dediezaños
ElnuevoCódigoPenaldeentoncestambiénestablecióensuartícu
loque“ Losmenoresdeañosdeedadcumplenlasanciónenestableci
mientosespecialmentedestinadosaellosoenseccionesseparadasdelosdestina
dosamayoresdeesaedad
Losprogramaseducativosqueexistenennuestropaísquepotencian
lareinserciónsocialdelaspersonascomprendidasenesasedadespro
piciandesarrollarsuniveleducativoyavanzarahastaestudiossuperio
ressilodeseaprepararseenalgúnocioparaejercerlosensucondición
desancionadosuunavezlogradalalibertadParalelamentesepretende
quevayainternalizandounaactitudéticaquelepermitauncompor
tamientoacordealasnormassocialesyjurídicasexistentesennuestro
contexto
Esnecesarioadvertirquesibienestándesarrolladastodasestaspe
culiaridadesrespectoalaedadenlapartegeneraldelaleysustantiva
enlasinstitucionesestudiadasnoseestablecendistincionesrelativasa
lamismaparaaplicarlasmedidasdeseguridadténgaseencuentaque
lasmismaspuedenllegarhastacuatroañosdeinternamientoensucon
cepciónmásseveraporloqueunaapreciaciónrespectoalaedadsería
conveniente
A partir de la entrada de este nuevo siglo se comenzaron a de
sarrollarnuevosprogramaspenitenciariosquepermitieronperfeccionar
elsistemaPenitenciariocubanodesarrollándoseexperienciascomola
delcentrodeSanFranciscodePauladelaprovinciaLaHabanadonde
existetratamientodiferenciadohacialosjóvenesubicadosallíatravés
deestrategiasdocenteseducativaslaboralespsicológicasquepermi
tenrealizarunalabormásecientedereinserciónsocialrespectoalos
Vid,ArtículodelaLeyCódigoPenalGacetaOcial
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DTAF
mismosporloquesehareplicadoenotrosestablecimientospenitencia
riosdelpaís
Respectoalasedadesqueestudiadasaañosyenrelacióncon
lareinserciónsociallaResoluciónConjuntaNdelMinisteriodelInte
riorelMinisteriodelTrabajoySeguridadSocialyelTribunalSupremo
Popularestableceelprocedimientoparasuincorporaciónlaboralasí
comodelosjóvenessujetosasancionessubsidiariasdelaprivaciónde
libertadremisióncondicionaldelasanciónymedidasdeseguridad
ComosepuedeapreciarsepuedeproponerlaexistenciadeunDere
choPenalJuvenilodeadoptarunsistemadiferenterespectoalaaplica
cióndelasmedidasosancionescorrespondientesalosqueaúnarriban
doalaedadpenaltodavíaseencuentranenunperíododesusvidasque
loshaceacreedoresdeuntratamientodistinto
Esporesoquecomoladeterminacióndellímitedelamayoríade
edadpenalesconvencionalaveceshastaarbitrariopodríaexistiruna
etapa después de ésta en que se aplicara un Derecho Penal Juvenil
queposealascaracterísticasdeldelosadultosperonoconsusmismas
consecuencias pues el cambio de la minoría a la mayoría de edad es
muyabrupto
4. El reconocimiento y la protección jurídica de los
niños víctimas en el Código Penal
Los estudios victimológicos han demostrado y hallado que ciertos
sectoresdelapoblaciónpuedenservulnerablesaservíctimasdedelitos
Entreéstosseencuentranlosniñoslasmujeresylosancianos
Lasignicaciónvictimológicadelaedadportantohaestadorecogidaenlas
leyessustantivasdediferentesformasloquehaservidoparaprotegeradetermi
nadosgruposetariosdelapoblación
Portantolacuestióndelaedadcomoasuntovictimológicoestápresenteen
nuestroCódigoPenalfundamentalmenteenlaprotecciónqueserealizaenunos
casospreviendocomovíctimasalosmenoresdeedadyenotrascuandoenlaco
misióndeloshechosdelictivosserealicenconlaparticipacióndeéstos
Lacuestióndelaproteccióndelavíctimaennuestroordenamiento
jurídicopenaltantoensutratamientosustantivocomoadjetivoesun
temanormativoinconclusoypendientemuchomássisetratadelos
menoresvíctimas
Véase,lasclasicacionesrealizadasporNEVictimología,EditorialUni
versidadBuenosAiresp
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SilaConvenciónInternacionaldelosDerechosdelNiñoestableceen
suartículoqueseconsideraniñoatodapersonaquenohacumplido
losdiecichoañosdeedadnosolosereerealosniñosenconictocon
laleypenalsinoatodosengeneralindependientementedesuconside
raciónjurídicaconcretaPorloqueelCódigoPenaldebíaatemperarsea
ellotambiénrespectoalasvaloracionesquerealizarespectoalosniños
víctimas
Existenmarcadasdiferenciasenlaesferadelaproteccióndelaniñez
víctimaqueaúnnohansidosucientementeaclaradasAsíporejemplo
a EnlosartículosrelativosalTítuloVIIIDelitoscontralaviday
laintegridadcorporalNoestableceespecícamenteunaedad
EnelartículochreferidoalTítuloIXDelitoscontralosderechosindi
vidualeschsilapersonadetenidaoprivadadelibertadesmenordeaños
a Enlosartículoscsilavíctimaesmayordedoceymenordecatorce
añosdeedad
yapartadomenordedoceañosdeedad
b amenordeañosdeedadconunenfoquedegénerosignicativosi
locomparamosconeldelitodeviolaciónenqueseestableceunasanciónme
normujersolteramayordeañosymenordemenor
deañosdeedadyasísudcedetambiénenlosartículos
ydelTítuloXIreferidoalosDelitoscontraelnormaldesarrollodelasrela
cionessexualesycontralafamilialainfanciaylajuventuddondeestablecen
distintasedades
Enlosartículosbsielhechoserealizaconlaparticipación
demenoresdeañosdeedad
c bccdelTítuloXIIIDelitoscontralosderechos
patrimoniales
d En elartículo chdelTítulo XV De litos c ontr a el nor mal t rác o
migratoriochsientrelaspersonasquesetransportanseencuentraalguna
queseamenordecatorceañosdeedad
Apartedelaexistenciadeestasdisparidadesenlaconsideraciónde
lasedadesdelasvíctimasquedebensermásanalizadasdebieranexistir
másgurasdelictivasenquelaagravacióndelasanciónporrazóndela
edadyasíseestaríaprotegiendoaúnmásalaniñezatravésdenuestra
leypenalsustantiva
5. La conveniencia de elevar la edad penal en Cuba
En Cuba como se ha planteado la edad penal es de años No
obstanteseestávalorandoporlasinstanciascompetenteselevarlaalos
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añosdeedadconformealaConvenciónInternacionaldelosDerechos
delNiñoyalconsensoquehaexistidoalrespectoeneláreainternacional
dondeseobservacadavezmásunaadecuaciónlegislativaalrespecto
Sevaloraespecialmenteelasuntodeltipodeintervenciónquerecibi
ráeljovenantesydespuésdehaberarribadoalosañosdeedadpero
estopuederesolverseperfectamentepueslaspersonasquesalgande
latuteladelCódigoPenalyportantohayancometidoconductastipi
cadascomodelitosquedaríanbajolaégidadelanormadeprotección
integralqueseestudiaenestosmomentospromulgardondelaconcep
ciónaplicaciónyejecuciónestéacordeaesasedadesaunquesedebe
preversancionesmásfuertesparaloscasosmásgraves
Laleydebepartirdeunadenicióndelconceptoniñoadesdeun
enfoquecronológicoapartirdesufechadenacimientoqueeslaquese
haceconstarenelactadenacimientodocumentoqueemiteelRegistro
CivilEstaeslaquesetieneencuentaennuestroDerechoPositivo
Esteconceptodeniñoadebeincluirladeterminacióndelosaños
deedadcomomayoríaúnicaoexclusivaparatodaslasramasdelorde
namientojurídicopuesdebetratarsedehomogeneizarenloposibleel
tratamientonormativodelaminoríamayoríadeedad
Existenmúltiplesargumentosparajarlaedadpenalenlosaños
entrelosqueseencuentran
Elproblemanoestátantocentradoenellímitesinoencómoseva
aabordareltratamientoantesydespuésdearribaralosaños
un Derecho Penal Juvenil con una Ley de protección Integral del
Niñoapodríaasumirconrigorysinimpunidadalgunalareac
ciónjurídicarespectoalaconductadeestosniñosLamayoríade
lospaísesdelmundoespecialmenteenLatinoaméricahanacordado
laedaddeañosapesardeposeerunadelincuenciajuvenilmás
grandeyviolentaquelanuestrasinembargolehanbrindadoun
tratamientodiferenteatravésdelDerechoPenalJuvenil
LaconsideracióndelDerechoPenalcomoúltimaratioylanecesidad
depotenciarprivilegiadamenteloscontrolessocialesinformales
LarealydañinainuenciaestigmatizantedelDerechoPenal
Lasconsecuenciasjurídicopenalessonconsideradaslasmásdrásti
casdentrodetodoelDerechoporquepuedeprivaralciudadanode
losdosbienesmáspreciadosquetienelavidaylalibertadEspor
elloquesedebepensardetenidamentealmomentodedecidirqué
conductasseentiendencomodelitosyquépersonaspodránsercasti
gadasconestetipodesancionesCuandosedecidióqueunapersona
deañosennuestroCódigoPenalvigentefueraresponsablepenal
menteestamosasumiendoqueseencuentrapreparadaparasufrir
talescastigossinolvidarlasfuturassecuelasquelosmismosgeneran
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enlossereshumanosymásenpersonascomoéstasqueaúnnohan
completadolaformacióndesupersonalidadPorloquejarlaedad
penalalosañospermitiráquesoloapartirdelamismalosjóvenes
recibanestetipodesanciones
Resultauneufemismodeclararinimputableaunapersonaporrazón
delaedadydespuésaplicarlesancionesomedidasalgunasveces
másseverasquelasdelosadultosperosinlasgarantíasquesepre
vénparaéstos
Lajacióndelosañosestuvoexentadeunestudioantropológi
cosocialyjurídicomientrasquelapropuestadelosañoshasido
avaladaporestudiospsicológicosmédicosantropológicossociológi
cosjurídicosypedagógicostantoanivelinternacionalcomonacional
Tambiénestárefrendadaporinstrumentosjurídicosinternacionales
presididosporlaConvenciónInternacionaldelosDerechosdelNiño
Estudiosdepsicologíademuestranqueapartirdelosdoceocatorce
añosesposiblequeelsujetoestablezcaunarelaciónconlanorma
Lasconductastipicadascomodelitosparalosniñosmenoresde
añosnoquedaríanimpunespues
LacoyunturaactualenquesepodríacrearunaLeydeProtecciónIn
tegraldeNiñosasadolescentesyjóvenesunDerechoPenalJuvenil
talcomoexisteencasitodoelmundoespecialmenteenLatinoamé
ricadondeestasconductasrecibenunarespuestasanciónperocon
lasdistincionescaracterísticasypropiasparaestasedadesloquega
rantizaríaquelasconductasdeestosniñosnoquedensinrespuesta
jurídica
Comoladeterminacióndellímitedelamayoríadeedadpenalescon
vencionalaveceshastaarbitrariopodríaexistirunaetapadespués
deestaenqueseaplicaraunDerechoPenalJuvenilqueposealasca
racterísticasdeldelosadultosperonoconsusmismasconsecuencias
pueselcambiodelaminoríaalamayoríadeedadesmuyabrupto
Noessucientelaatenuaciónfacultativadelasanciónprevistaen
elartículodelCódigoPenalCubanoparalaspersonasmayores
dedieciséisymayoresdeveinteañosporquedetodasmanerasim
plicaríalamismaproyecciónjurídicaEstosjóvenespeseaalgunos
beneciosqueotorgalanormapenalsontratadoscomoadultossin
unaatenciónintegralespecializadaquelosdistinga
CTAModelos de tratamiento de la delincuencia juvenilenLa pena y
sus alternativas, con especial atenciónasuecaciafrentealadelincuenciajuvenilPro
yectodeInvestigaciónCientícayDesarrolloTecnológicoGeneralitatValencia
naInvestigadorPrincipalOBEValenciaEspañap
DTAF
EstopudieralograrseconunDerechoPenalJuvenilquecontemple
lasadecuacionesquecorrespondenaesasedades
ConlaLeyIntegralademássepotencianlosderechosygarantías
delosniñosylareservadeLeylaposibilidaddedictarlaspautas
fundamentalesenestosrubrosderechosygarantíassoloquedaría
enmanosdellegisladornocomoahoraenquealgunosministerioslo
suplantanycreanregulanindebidamentenormasalrespecto
LaintervencióndelDerechoPenalselimitaríaenloposibleyseutili
zaríaunavariedaddesancionesquedebensustentarseenprincipios
educativosSefacilitaríaqueelniñonoquedeexcluidodelsistema
nacionaldeenseñanzaydelaparticipaciónsocial
EstamosincumpliendoenlaletradelaleyelCódigoPenalsoloes
tablecelaprohibicióndelapenademuerteparalosmenoresde
añosloestablecidoenlaConvenciónInternacionaldelosDerechos
delNiñoqueprohíbeexpresamentelaimposicióndesancionesde
privaciónperpetuadelalibertad
ConunaLeydeprotecciónIntegralnohabríaquerealizartantassal
vedadesenelCódigoPenalquesoloestaríadestinadoamayoresde
años
SilaOMSubicalaadolescenciaentreyañosrazóndemáspara
considerarniñoelevarlaedadpenalalosaños
Lanecesidaddequeseacualfueralaedadpenalqueseadoptelos
quesereconozcanapartirdeentoncescomoniñosgocendelapro
tecciónintegralquepreconizaladoctrinahomónimaqueimplicala
consideracióndesuinteréssuperior
EnCubahaexistidointerésrespectoalaprotecciónjurídicadelas
personasporrazóndelaedadLosdilemasquesepresentanenelpre
senteestudiopotencianlanecesidaddereconsiderarunconjuntodecon
cepcionesjurídicasrespectoalamismaporloqueteniendoencuenta
las consideraciones precedentes pudiera considerarse como prioridad
sociopolíticaimportantereplantearselaconcepciónjurídicaacercade
laedadenelCódigoPenalcubano
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