La personalidad jurídica en la sociedad irregular
Author | Andrea Moreno Navarrete |
Position | Profesora Invitada de la Universidad Católica Santiago de Guayaquil, Ecuador |
Pages | 39-58 |
CUBALEX /
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
MA. ANDREA MORENO NAVARRETE*
ECUADOR
SUMARIO
Resumen
*
mariamoreno@gmail.com
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/
Palabras clave
Abstract
e determination of legal personality on irregular society has not represented an easy
solution. e theoretical approaches have turned in most liberal positions trespassing the
institutional dimension, which have become a priority in the research-academic eld.
As a matter in spanish legislation, their Supreme Court have established important
references in this subject. Its position recognizes the degree of subjectivity on legal personality
as subject related to legal relations.
is theory provides useful foreign contribution to the ecuadorian case recognition of
irregular society, which is contained within a protectionist framework to third parties, who
have concluded operations within this imperfect form.
Keywords
Registration, de facto corporation, corporation in the making, joint venture, legal status,
bona de third parties.
1. Introducción
,concepción realista
concepción nominalista,
personicación,
CUBALEX
/
aectio societatis
lex especialis,
a priori
,
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/
2. La personalidad jurídica societaria y el sentido
de unicación patrimonial. Proximidad desde el
derecho comparado
concepción realista
concepción nominalista
teoría de la cción
teoría de la realidad
Régimen Societario. Parte General,
Acerca de la persona jurídica. A propósito de los debates sobre su conceptualización y otros aspectos derivados
de ello
CUBALEX
/
corporation
teoría ultra
vires
4
5
Tratado del Derecho de las Sociedades
Derecho de Sociedades
4 Cfr.El reconocimiento Ob. cit“(…) como una división de funciones que
sirve a la maximización del valor del patrimonio social cuando esta maximización se obtiene, no a través
del uso de los activos por sus propietarios, sino a través de su incorporación a un proceso productivo cuyo
producto se intercambiará en el mercado.”La sociedad mercantil: Mercantili-
dad e Irregularidad de las Sociedades
5 La personalidad jurídica societaria
Derecho societario
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/ 44
está más allá de ellos
erga omnes
facilitar y proteger esa actividad
colectiva de los socios, reduciendo la pluralidad de intereses individuales a la unidad formal
“Sobre la limitación de responsabilidad en el derecho de socie-
dades y su posible extensión en el contexto de la modernización”,o
entity shielding).
owner shielding).
El reconocimiento de la personalidad jurídica en la cons-
trucción del Derecho de Sociedades:
la muralla levantada de la persona jurídica y los individuos que la
componen, entre los bienes de aquella y los que son propios de éstos había llegado a creerse barrera infran-
queable
“Notas Críticas. Apariencia y realidad en las
sociedades mercantiles “Comentarios de Derecho Español”
Derecho Societario
Ob. cit
CUBALEX
/ 45
producida con el reconocimiento en el campo del derecho de un sujeto de derechos y obliga-
ciones, distinto de los socios individualmente considerados”.7
3. Una necesaria distinción entre la sociedad irregularidad
y la sociedad en formación contenida en la legislación
española
quid
sociedad irregular sociedad
en formaciónlex especialis
7 La personificación jurídica de las sociedades
erga omnes
Derecho de Sociedades I. Comentarios a la Jurisprudenci
“Reflexiones en torno a la personalidad jurídica de las sociedades civiles
)
Teoría general del contrato y del negocio jurídico
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/
prima facie
,
CUBALEX
/ 47
aectio societatis
per se
personalidad jurídica básica
La vigente redacción del artículo 15 de
la Ley de Sociedades Anónimas exige distinguir supuestos en la actuación de los representantes de la sociedad
en formación tiene diversa eficacia obligatoria para la sociedad una vez que concluya el periodo constitutivo
mediante la inscripción en el Registro Mercantil; en efecto la letra del precepto lleva a diferenciar los casos
en que la definitiva vinculación queda subordinada a la aceptación por la sociedad dentro de los tres meses
desde su inscripción – que son todos aquellos en que la actuación de los representantes carecía de suficiente
habilitación legal o voluntaria-“.
,
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/
heterorganicismo
lex specialis
desde
que se otorgó la escritura para inscribir
como consecuencia de los hechos anteriores
y coetáneos desarrollen que maniesten la virtualidad de su existencia14.
CUBALEX
/
.
Comunidades de bienes
y Sociedades civiles para empresa. La sociedad irregular .
Art. 118.- Serán igualmente válidos y eficaces los contratos entre las compañías
mercantiles y cualesquiera personas capaces de obligarse, siempre que fueren lícitos y honestos y aparecieren
cumplidos los requisitos que expresa el artículo siguiente Art. 119.- Toda compañía de comercio, antes de dar
principio a sus operaciones, deberá hacer constar su constitución, pactos y condiciones, en escritura pública
que se presentará para su inscripción en el Registro Mercantil
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/
sociedad en formación Expectativa de creación
CUBALEX
/
“…Aunque no existen formaciones empíricas fiables sobre el número de sociedades
anónimas, cuyos socios, tras haber puesto en marcha el negocio, pierde interés en los
mecanismos de publicidad legal y convienen deliberadamente no inscribir la sociedad
o –fracasado su intento inicial de acudir al registro- acuerdan seguir operando en
el tráfico mercantil como si fueran auténticas entidades jurídicas, no se trata en un
modo alguno de una hipótesis rara e infrecuente, desprovista de interés práctico, sino
por el contrario, de un problema endémico, de palpitante vigencia y actualidad”.
facta concludentia
4. El sistema de irregularidad en el caso ecuatoriano.
Su distinción con la sociedad de hecho y sus efectos
transversales
Derecho de Sociedades
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/
sociedad irregular
cualquier persona
quantum
,
riesgos patrimoniales23
que día a día crea situaciones que
Tratado de Sociedades Comerciales
Tratado de las Sociedades
Sociedades irregulares, fallos de segunda instancia
fuente de obligaciones comunes y recíprocas
para quienes participan en ellaobligación de apor tar a esa sociedad; la de apoyarla para
obtener el objetivo propuesto; el derecho de cada socio de participar en los beneficios que se produzcan
Habiendo actuado actor y demandado, con subcontratistas del contratista de Ferrostal del Ecuador SA
para el montaje de un puesto sobre el río Chambo, se ha establecido entre ellos una relación societaria con el
CUBALEX
/
no se pueden borrar
“la faltaescritura pública
no obsta a la formación de hecho de la sociedad y los socios no pueden alegar la falta de ella
en provecho suyo”.
Sociedad irregular Sociedad de hecho
Comentarios al articulado de la Ley de Compañías del Ecuador.
Secciones I y II”
propósito de dividirse las utilidades finales. En consecuencia están obligados, uno al otro, a rendir cuentas
recíprocas del resultado de la subcontratación, objeto de la sociedad de hecho”
Revista
Judicial Derechoecuador.com
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/ 54
El que contratare por una compañía
que no hubiere sido legalmente constituida, no puede sustraerse, por esta razón, al
cumplimiento de sus obligaciones
Persona-
lidad jurídica y representación legal de Compañías Mercantiles“
“La Compañía
existirá y adquirirá personalidad jurídica desde el momento de dicha inscripción
sanción por la violación de publicidad, en garantía de terceros, de modo
que la inoponibilidad no puede afectar jamás al tercero, quien puede usar o no del contrato
social oponiéndolo a los socios y a la sociedad. No puede ser de otro modo, por cuanto el
tercero no puede cargar con la sanción de un hecho que no ha cometido
“Sociedades
Irregulares y de Hecho”
Vid. Sociedades irregulares y de hecho
↓
CUBALEX
/ 55
Curso de Derecho Comercial
Las compañías Irregulares
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/
Curso de Derecho Mercantil, Parte General
Cátedra de derecho contractual y societario, Regulación
comercial y bursátil de los contratos societarios
Esa falta de personalidad no empece a la responsabilidad de los contratantes, conforme su actitud o com-
portamiento en cada relación jurídica con terceros”, op. cit; Sobre la personificación de la
sociedad de hecho
CUBALEX
/ 57
)
responsables, solidaria e ilimitadamente frente a los
terceros
CUBALEX
La personalidad jurídica en la sociedad irregular
/
5. Conclusiones
prima facie
implica-
ría la ocurrencia de efectos derechamente contrarios a los que el legislador ha deseado.