Notas sobre la buena fe desde una perspectiva comparada

• Author: Francesca Benatti
• Profession: Profesora Asociada de Derecho Comparado, Universidad de Padua, Italia
• Pages: 1-16

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Notas sobre la buena fe desde una perspectiva

comparada

FRANCESCA BENATTI*

El examen de la cláusula general de buena fe en los sistemas de de-

recho civil, en particular el italiano, muestra su evolución de un uso

limitado a una expansión a través de la conexión con el principio de

solidaridad. Este perl lleva a la distinción entre los sistemas del Civil

Law y los sistemas del Common Law más atentos a una perspectiva

pragmática y empresarial.

Palabras claves: buena fe – contrato – jurisprudencia - solidaridad

The analysis of the general clause of good faith in civil law systems, in

particular the Italian one, shows its evolution from a limited use to an ex-

pansion through the connection with the principle of solidarity. This pro-

le leads to the distinction between civil law systems and common law

systems more attentive to a pragmatic and entrepreneurial perspective.

Keywords: good faith – contract – jurisprudence - solidarity

Sumario

1. La evolución de la buena fe

2. Su concretización

3. La solución inglesa

4. Conclusión

* Profesora Asociada de Derecho Comparado, Universidad de Padua, Italia.

NOTAS SOBRE LA BUENA FE DESDE UNA PERSPECTIVA COMPARADA

2

1. La evolución de la buena fe

El tema de la buena fe representa uno de los perles de separación1

más signicativos entre el modelo del Civil Law y el modelo del Com-

mon Law2 y permite capturar las tensiones y oscilaciones actuales

de los diferentes sistemas legales fragmentados en una pluralidad de

métodos, intereses y valores3. Como todas las cláusulas generales4, ha

sufrido y continúa experimentando5 una profunda evolución6. Si bien

al principio se usó de manera restringida considerando el interés de

la operación económica y, por lo tanto, en relación con las lagunas en

las reglas y las que necesariamente surgen de la lectura del contrato,

se ha ampliado gradualmente conduciendo a su aplicación concreta a

través de la construcción de guras dogmáticas, ahora armado como

el abuso del derecho, el venire contra factum propium, los deberes de

protección, y se utiliza como fuente de integración para superar lo que

es la equidad del artículo 1374 del Código Civil italiano.

En las distintas facetas de los usos del término, tal vez se pueda no-

tar un exceso de empleo de los mismos debido al hecho de que la

buena fe está relacionada con la solidaridad social a que se reere el

artículo 2 de la Constitución italiana. Es un tema generalizado, que ha

encontrado aceptación en las sentencias del Tribunal Constitucional,

1 En contra, R. ZIMMERMANN, S. WHITTAKER (a cura di), Good Faith in European

Contract Law, Cambridge, 2000 subrayan su acercamiento.

2 S. GARCIA LONG, “La muerte de la buena fe - Reexiones en torno al rol de la bue-

na fe en el derecho comparado (Parte 1 )”, 37 Actualidad Civil, 2017, p. 113 – 134,

e ID., “La muerte de la buena fe - Reexiones en torno al rol de la buena fe en el

derecho comparado (Parte 2)”, 38 Actualidad Civil, 2017, pp. 153-175.

3 V. el analisis comparativo en A. GUARNERI, “Clausole generali”, in Dig. disc. priv.

sez. civ., II, Torino, Utet, 1988, p. 403

4 L. MENGONI, “Spunti per una teoria delle clausole generali”, Riv. crit. dir. priv., 1986,

p. 5 ss.

5 E. MOSCATI, “Clausole generali e ruolo delle obbligazioni naturali nel diritto vigente”,

Giur. it., 2011, c. 1719 arma que “la disposición de una cláusula general implica la

atribución al juez de un poder discrecional para integrar los datos positivos que no

pueden ejercerse excepto a través de operaciones calibradas y delicadas de tipo

de valoración y que dieren , también cualitativamente con respecto a la discreción

que caracteriza cualquier actividad de un tipo meramente interpretativo ... es el juez

quien gobierna esa ósmosis de valores entre la realidad social y el sistema ..”.

6 A. D’ANGELO, “Il contratto in generale. La buona fede”, en Trattato di dir. priv. di-

rigido por M. BESSONE, Torino, Utet, 2004; F. PIRAINO, “La buona fede in senso

oggettivo”, Torino, Giappichelli, 2015.